广东
震惊！沉默权在中国居然是这样的？
家人们，今天必须来聊聊法律圈超火的一个话题。
中国到底有没有沉默权？《刑事诉讼法》第五十二条白纸黑字写着，不得强迫任何人证实自己有罪。
那律师能建议当事人保持沉默吗？《刑事诉讼法》第一百二十条还规定，犯罪嫌疑人对侦查人员的提问应当如实回答。这两条规定在同一部法律里，看起来就像一对矛盾体。
在国家诉讼法学界，主流观点认为，既然法律明确规定了不得强迫自证其罪，那就意味着我国接受了“反对强迫自证其罪”的刑事诉讼原则，也就相当于确认了犯罪嫌疑人、被告人拥有沉默权。虽然“应当如实回答”这条规定还在，但合理的解释是：犯罪嫌疑人可以自主选择回答或者沉默；要是选择回答，那就得如实说。所以说，“不得强迫任何人证实自己有罪”是在约束司法人员的权力行使，“应当如实回答”则是关乎公民权利，从这两个角度去区分，这两条看似矛盾的条文就能在同一部法典里和谐共处了。2012年，时任全国人大法工委副主任郎胜先生在答记者问时就提到，这是从不同角度做出的规定，并不冲突。
不过，中国的沉默权和大家熟知的美国式沉默权不太一样。在美国，警察逮捕犯罪嫌疑人后，总会说上一段经典台词：“你有权保持沉默。你所说的每一句话都可能成为呈堂证供。你有权聘请律师。如果你请不起，我们可以免费为你提供。”这就是大名鼎鼎的米兰达告知，通过美国影视作品传遍了全世界，让大家都知道嫌疑人、被告人面对警察讯问时有权沉默。但实际上，美国人的沉默权并不是米兰达规则赋予的，而是源自1791年美国《宪法第五修正案》规定的“任何人有权不被强迫自证其罪”，这一思想最早可追溯到英国古老格言“人民不自我控告”，主要是为了对抗宗教法庭野蛮的“职权宣誓”审讯方式。
在米兰达案之前，美国宪法虽有相关规定，但警察审讯时刑讯逼供、不择手段获取口供的现象屡见不鲜。直到1966年米兰达案之后，《宪法第五修正案》的精神才真正深入人心，很多嫌疑人、被告人在警察提醒和律师指导下开始行使沉默权，甚至成功脱罪，这也让不少人指责美国过度保护犯罪者人权。美国的沉默权包含三项内容：一是嫌疑人、被告人没义务提供不利于自己的陈述或证据，控方不能用非人道手段强迫；二是有权拒绝回答，司法人员要告知这一权利，且不得因行使权利作出不利推论；三是有权作出有利或不利陈述，但必须是自愿真实的，非自愿陈述不能作为定案依据。
米兰达案并没有赋予美国人沉默权，只是让沉默权从“隐形”变成了“明示”。以厄尔·沃伦大法官为代表的自由派人士确立这一规则，是考虑到贫穷、没受过教育或智力低的嫌疑人可能不知道自己有沉默权。此后，米兰达规则受政治、经济、文化等因素影响，在不同法院时期不断变化。沃伦法院时期，警察过度依赖口供，刑讯逼供严重，社会呼吁限制，最高法院态度偏自由；伯格法院时期，总统批判沃伦法院“过分放纵”犯罪，最高法院对米兰达规则态度变保守；伦奎斯特法院时期，新保守主义兴起；罗伯茨法院时期，“9·11”事件后，美国加大对恐怖袭击犯罪打击，米兰达规则通过夸尔斯案确立“公共安全例外”，再次走向保守，但至今其地位仍在。
除了美国采用明示沉默权制度，英国、法国和加拿大也是。更多国家采用默示沉默权，像德国、日本规定犯罪嫌疑人和被告人在诉讼中有“就指控进行陈述或者对案件不予陈述的权利”。联合国《公民权利和政治权利国际公约》也规定，受刑事指控的人不得被强迫做不利于自己的证言或承认犯罪。
不管是明示还是默示，沉默权的根本目的是保障人权，既给犯罪嫌疑人对抗的机会，又加重控方举证责任。但它也会影响刑事司法制度预防和惩罚犯罪的初衷，这也是我国《刑事诉讼法》出现看似矛盾条款的原因。既要保障人权，又要惩罚犯罪，两者都不能偏废。回到开头律师能否建议当事人保持沉默的问题，以前有律师说“给我顶住”，但这不符合法律精神。尊重现行法律的话，会见时应该这么告知：“按照法律规定，你要实事求是。如果认为自己不构成犯罪，要如实向办案机关说明。你不想说的，没有人强迫你说。”没有人强迫你，这就是我国法律里沉默权的体现。
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