司徒正襟：互联网公司海外上市的VIE结构

新浪在2000年为了登陆美国纳斯达克发明了VIE架构，后来去境外上市的互联网公司包括阿里巴巴、百度、京东、小米、奶茶的茶等都采用VIE架构，这些大佬海外上市为什么都这么钟情VIE架构呢？本文带你看个透。

一、什么是协议控制架构？

协议控制架构被称为VIE架构。VIE（variable interest entity）即可变利益实体，又称“协议控制”，是指外国投资者通过一系列协议安排控制境内运营实体，无须收购境内运营实体的股权而取得境内运营实体经济利益的一种投资结构。从新浪美国上市以来，VIE架构就被我国境内公司（包括BAT等互联网巨头）境外上市时使用，但其一直处于“灰色”地带，虽然在一些部门规章中已有关于VIE架构相关内容的规定，但目前的中国法律并未对VIE架构做出定性。VIE架构典型如下图。

术语解析：

BVI公司：注册在英属维尔京群岛（The British Virgin Islands, B.V.I）的海外离岸公司。常见于为在境外或中国香港地区上市而搭建的VIE交易架构中。英属维尔京群岛是国际著名的避税中心，根据该岛的法律，所有在该岛注册登记设立的公司，除了法定每年计缴的登记费用（非常少）外，所有业务收入和盈余均免征各项税款。而且在BVI公司层面转让股权所得，基本不用缴纳任何税收，将来创始人或财务投资者退出时的税收负担基本为零。

WFOE：即Wholly Foreign Owned Enterprise的缩写，外商投资企业/外商独资企业。外资PE/VC在进入中国时，首先设立外商独资企业(WFOE)，然后将注册资金结汇为人民币，再进行股权投资。在VIE模式下，境外上市公司要分配境内经营利润通常需要通过协议约定。境内实体企业利用WOEF公司进行关联交易，通过向WFOE公司支付特许权使用费、顾问费、技术转让费等方式实现利润转移至WFOE公司。

OPCO：即operating company的缩写，也就是境内运营公司。

SPV：即Special Purpose Vehicle的缩写，也就是特殊目的公司，在不同的场景下有不同的含义和作用。

在海外上市中，SPV指特殊目的的载体也称为特殊目的机构/公司，其职能是在离岸资产证券化过程中，购买、包装证券化资产和以此为基础发行资产化证券，向国外投资者融资。

SPV(特殊目的载体)的业务范围被严格地限定，所以它是一般不会破产的高信用等级实体。SPV在资产证券化中具有特殊的地位，它是整个资产证券化过程的核心，各个参与者都将围绕着它来展开工作。SPV有特殊目的公司(Special Purpose Company，SPC)和特殊目的信托（Special Purpose Trust, SPT）两种主要表现形式。一般来说，SPV没有注册资本的要求，一般也没有固定的员工或者办公场所，SPV的所有职能都预先安排外派给其他专业机构。SPV必须保证独立和破产隔离。SPV 设立时，通常由慈善机构或无关联的机构拥有，这样SPV会按照既定的法律条文来操作，不至于产生利益冲突而偏袒一方。SPV的资产和负债基本完全相等，其剩余价值基本可以不计。SPV可以是一个法人实体。SPV可以是一个空壳公司。SPV同时也可以是拥有国家信用的中介。

Cayman公司：除此之外，在海外股权架构中还经常遇到Cayman公司，及注册在开曼群岛(Cayman Islands)的海外离岸公司，类似BVI公司，但是两者在董事会议、税收政策、年审、股本金、上市等存在一些区别。例如上市方面，相比于 BVI，承认开曼公司作为上市主体的国家比较多，因此开曼公司通常作为上市主体，能在美国、香港、新加坡、英国等地的证券市场上市。尤其是在美国上市，美国是不承认 BVI 作为上市主体的，所以计划赴美上市的企业一定要在开曼设立主体才行。而BVI 公司因为股东结构相比开曼公司更保密，不容易上市。

二、VIE架构适用情形

VIE架构通常用于中国企业实现海外上市、融资及外国投资者为规避国内监管对外资产业准入的限制，有些境内企业或自然人为了享受我国给予外商投资企业优惠政策，也会采取VIE架构。

三、外商投资规则

根据《外商投资法》第四条规定，国家对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度，负面清单由国务院发布或者批准发布。第二十八条规定，外商不得投资于禁止投资的领域，对于限制投资的领域需要符合规定条件，其他领域和内资企业一样。因此，我国涉及到外商投资的有鼓励外商投资产业目录和外商投资负面清单。

所谓鼓励外商投资产业目录顾名思义就是鼓励外商在我国投资的行业，不但对外商的持股比例和准入没有限制，还会对外商投资在土地、税收等方面给予优惠政策。

最新的鼓励外商投资产业目录是国家发改委、商务部昨日发布《鼓励外商投资产业目录(2020年版)》。2022年1月25日，商务部外国投资管理司司长陈春江在新闻发布会上表示，2022年将修订扩大《鼓励外商投资产业目录》，充分发挥土地、税收等优惠政策效应，引导外资更多投向先进制造、现代服务、高新技术、绿色低碳、数字经济等领域和中西部地区。

负面清单制度是指国务院以清单方式明确列出在我国境内禁止和限制投资经营的行业、领域、业务等，各级政府依法采取相应管理措施的一系列制度安排。市场准入皆可依法平等进入。