刑辩律师，要不要懂点虚实变化？

文：邹玉杰律师； 做一辈子刑辩，防一万人失足……

刑辩律师，要不要懂点虚实变化？

作为律师，特别是刑辩律师，学习一点孙子兵法，应该还是有必要的。

真能掌握兵法中的精髓，对于我们办理刑事案件，肯定是有很大帮助的，有时或许真的可以力挽狂澜扭转不利局面。

〇一

唐太宗谈到《孙子兵法》时，曾说过：“朕观览兵书，无出孙武，孙武十三篇，无出《虚实》。夫用兵，识虚实之势，则无不胜焉。”

翻译过来就是：我读了那么多的兵书，就没见过比《孙子兵法更》厉害的。《孙子兵法》十三篇，就没有比《虚实篇》更牛的。所以，只要精通了虚实的应用法则，就一定可以打出精彩的胜仗。

一个普通人说《孙子兵法》厉害还是不厉害，不能算数。

但是，李世民作为打仗高手，对于历代军事家首推孙武，断定历代兵书中没有比《孙子兵法》更厉害的，那就基本上八九不离十。

〇二

孙武，又是如何讲虚实转化的呢？

他说：“夫兵形象水。水之行，避高而趋下；兵之胜，避实而击虚。”

归根结底一句话：打仗如果想要取得胜利，一定不能硬碰硬，硬啃那些难啃的骨头，否则牙都崩掉完了，也不见得能打赢仗。

相反，避开对手强大的地方，选择攻击薄弱环节，必然可以事半而功倍，快速赢得胜利。

“避实击虚”，基本上就是孙子兵法虚实篇中的最根本的观点。

孙子还不忘反复告诫：“无邀正正之旗，无击堂堂之阵。”

千万不要去正面拦截，准备充分旗帜整齐的对手，也不要正面进攻阵容整齐实力强大的对手。

否则失败是难免的结局。

孙子还说：“进而不可御者，冲其虚也。”“攻而必取者，攻其不所守也。”

一出手对方就挡不住，一进攻就能攻占对方阵地，原因很简单：打击的是对方的最薄弱环节，甚至是根本就没有坚守的地方。

〇三

打仗如此，做刑事案件同样如此。

办案过程中，如果非得去攻击控方严防死守的重点阵地，或者是那些已经准备的极其充分证据又特别扎实的地方，很大的可能是一败涂地。

付出了很大的精力，结果收获甚微。

最终的结果是当事人输得一塌糊涂。

而如果换个思路去处理这件事情——找控方证据中最薄弱的环节，集中全部的火力去攻击。

或许结果就会大相径庭，很可能会向我们所期待的方向转变，最终得到一个比较好的结果。

比如，不管是检察官还是法官，对于那些第三方机构出具的鉴定意见、审计报告、评估报告、事故认定书等等这些由有专门知识的所谓“专家”出具的材料，都深信不疑，从来不怀疑他们会不会出问题，有没有可能是错误的。

实际上这就是我们作为刑辩律师的机会所在。

如果律师能够在这些专家出具的材料中找到重大漏洞，而且是由事实依据或者法律根据的漏洞，那么就有可能直接把这种基础性的证据给打掉。

一旦打掉了这种基础性证据，其他的证据都会变成空中楼阁，轰然倒塌。

案件的难题当然也就迎刃而解。

〇四

比如我们最近办理的一起销售假药案件。

案件中最关键的一个证据就是市场监督管理局出具的认定意见：认定被告人根据古典药方生产的中药组合药包属于药品，进而认定药包属于假药。

（因为中药组合药包中，部分药材存在问题）

该认定意见就属于该案最基础的地基，是罪名成立的基础中的基础，一旦被打掉就可能改变案件结果，甚至能不能定罪都是问题。

那么，作为辩护律师，就应该认真细致的研究这个认定意见，究竟有没有问题？

如果有问题，又应该如何去反驳对方？

反驳控方时，是不是应该找到充分的法律规定做支撑？

又或者，能不能找到相类似的案例？

当然，还要继续检索其他同行对于类似案例的看法。

一旦找出了充分的依据，或者找到了关键性的司法解释作为支撑，经过论证确定我们最初的观点是正确的，那么之后就应该陪同当事人坚持到底，直到得到想要的结果。

作者：邹玉杰律师

九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；

亳州律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，法律援助优秀律师，谯城区法学会首席法律咨询专家……

目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！