辽宁，男子以违停为由拟罚司机款，拍打对方肩膀后被报警称殴打人

辽宁东港，货车司机因被扣押货款，将车停在海鲜市场报警，不料却被工作人员以违停为由罚款，司机与其理论过程中，被对方用手拍肩膀，事后司机报警称肩膀疼，警方调查后认为工作人员违法情节轻微，对其不予处罚，不料工作人员却对定性不服，诉至法院要求撤销，法院会如何判决？

（案例来源：辽宁省东港市人民法院）

蒋峰是名货车司机，2月21日晚，蒋峰驾驶货运车辆，到达某市场水产店送货，老板王治不给蒋峰运费，并称有货物丢失，蒋峰当日和次日报警。

2月22日早8点，蒋峰到达停车地点后，市场管理人员宋某和赵正出现，两人表明身份后，向蒋峰收取停车费和罚款，并让蒋峰将车开走。

蒋峰对宋某说，自己从事货运行业，由于老板不给运费已经报警，且市场工作人员无罚款依据，宋某未听解释，就用手拍蒋峰肩膀并骂人，让蒋峰交罚款挪车。

蒋峰立即报警，表示肩膀疼痛难忍，到派出所后，宋某想拿500元和蒋峰和解，蒋峰没有同意，并到医院治疗，在警方调解下，水产店老板王治称已找到货，并支付蒋峰运费。

后蒋峰以故意殴打他人为由，要求追究宋某责任，警方调查后认为，宋某与蒋峰发生争执后，用手拍蒋峰左肩部一下，违法情节特别轻微，根据治安管理处罚法第43条第1款、第19条第1项，决定不予行政处罚。

虽没有给予行政处罚，但警方认定宋某违法，势必对宋某的工作产生影响，宋某不服诉至法院，请求撤销不予行政处罚决定书，并提出如下理由：

1.不予行政处罚决定书中认定事实不清、证据不足。

2月22日，宋某向蒋峰履行市场管理职务时发生争议，警方立案调查后作出第113号行政处罚决定书，宋某不服该处罚决定向法院提起诉讼。

法院审理后认为，“警方认定宋某拍蒋峰左肩部并造成损害，构成故意殴打他人，事实不清，证据明显不足”，并判决撤销上述处罚决定。

但警方在未向宋某继续调查的情况下，即作出被诉不予行政处罚决定书，认定宋某存在违法情节，显属事实不清、证据不足。

2.被诉不予行政处罚决定程序严重违法，且适用法律错误。

根据《辽宁省行政执法程序规定》第20条规定，行政执法机关在作出行政执法决定前，应当告知利害关系人，利害关系人有权进行陈述。

警方作出被诉不予行政处罚决定书，认定宋某存在违法情节，属于影响宋某权利和义务的具体行政行为，警方实施该行为前未告知宋某享有陈述等相关权利，属程序严重违法。

更为重要的是，宋某根本不存在治安管理处罚法第43条第1款规定的殴打他人情形，故警方适用该规定作出不予行政处罚决定系适用法律错误，依法应予撤销。

警方辩称，公安机关受理此案后，立即组织警力进行调查取证，经查证宋某涉嫌故意伤害，违法情节特别轻微，有本人陈述、被害人询问笔录及证人证言等证据为证。

警方依法调查取证，根据调查后的事实和证据情况，拟对宋某作出不予处罚的行政决定，并将不予处罚决定书向宋某和蒋峰进行送达，整个调查过程符合法定程序。

综上所述，警方依法对宋某作出的第17号不予行政处罚决定，事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律法规正确，请求法院依法驳回原告诉讼请求。

蒋峰也出庭支持警方，称警方出具受案登记表后，宋某的询问笔录已承认拍了蒋峰肩膀，宋某两次提起行政诉讼，以证据不足要求撤销行政处罚，是想逃避法律责任。

宋某作为市场管理人员，理应妥善解决问题，依法管理市场，如果没有，法律会制裁他，蒋峰是外地人，到此不但会被打，运费也要不回来，感谢警方秉公执法，希望法院查明事实后，驳回宋某诉讼请求，并将宋某虚假诉讼行为依法处理。

那么，法院会如何判决？

1.派出所有作出不予处罚决定的职权依据。

根据治安管理处罚法第91条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、500以下罚款可以由公安派出所决定。

根据最高人民法院〔2012〕行他字第7号规定，公安派出所对于在其法定授权范围内的治安案件，有权作出处罚决定或者不予处罚决定。

2.宋某拍打蒋峰肩膀事实清楚。

治安管理处罚法第43条第1款规定，殴打他人的，处5-10日拘留，并处200-500元罚款；情节较轻的，处5日以下拘留或500元以下罚款。

具体到本案，根据警方对宋某、蒋峰及其父亲的询问笔录记载，宋某自认在交谈过程中，用右手轻拍蒋峰的左肩膀，让蒋峰听其说话；蒋峰和其父亲均称宋某用手怼蒋峰肩膀附近。

宋某作为市场工作人员，因市场内停车问题产生纠纷与蒋峰沟通时，用手拍对方肩膀不具有正当性，容易激化矛盾。

警方据此认定宋某违反治安管理处罚法第43条第1款，但违法行为特别轻微，根据治安管理处罚法第19条第1项规定，作出被诉不予处罚决定，证据确凿。

但警方作出不予处罚决定前，未履行告知程序，属于行政诉讼法第74条规定的程序轻微违法，据此，法院判决确认该决定违法，但不予撤销。

对此，你怎么看？