专业文章丨新就业形态劳动者的劳动权益保障浅析

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（本文转载自北京市京师上海律师事务所）

►作者：任倩怡律师

现如今，劳动力市场的变化、新型就业形态的出现以及技术进步等因素都对劳动关系产生了深刻的影响。新型就业形态的出现使得劳动关系变得更加复杂多样，例如灵活就业、共享员工等新型就业形态的出现，使得传统的劳动关系模式面临挑战。在新时代下，劳动关系的法律保障与制度建设显得尤为重要。

本文就立足于新就业形态劳动者的劳动权益保障现有实践，对其展开论述，旨在为后续劳动保障实务提供思路。

一、新就业形态劳动者劳动权益概念厘清

新就业形态劳动者劳动权益指的是个体劳动权，项下主要包括劳动就业权、劳动报酬权、劳动条件权和劳动救济权四项内容。

1.劳动就业权

具有劳动能力的公民，有获得职业的权利。劳动是人们生活的第一个基本条件，是创造物质财富和精神财富的源泉。劳动就业权是有劳动能力的公民获得叁加社会劳动和切实保证按劳取酬的权利。公民的劳动就业权是公民享有其他各项权利的基础。如果公民的劳动就业权不能实现，其他一切权利也就失去了基础。

劳动者根据自己的意愿选择适合自己才能、爱好的职业。劳动者拥有自由选择职业的权利，有利于劳动者充分发挥自己的特长，促进社会生产力的发展。劳动者在劳动力市场上作为就业的主体，具有支配自身劳动力的权利，可根据自身的素质、能力、志趣和爱好，以及市场资讯，选择用人单位和工作岗位。选择职业的权利是劳动者劳动权利的体现，是社会进步的一个标志。人力资源社会保障部门将进一步完善就业服务体系，积极为各类新就业形态劳动者提供个性化服务。

2.劳动报酬权

劳动者付出劳动，依照合同及国家有关法律取得报酬，是劳动者的权利。而及时定额的向劳动者支付工资，则是用人单位的义务。用人单位违法这些应尽的义务，劳动者有权依法要求有关部门追究其责任。获取劳动报酬是劳动者持续的形式劳动权不可少的物质保证。

3.劳动条件权

我国宪法规定，劳动者有休息的权利，国家发展劳动者休息和休养的设施，规定职工的工作时间和休假制度。

其次，劳动者有获得劳动安全卫生保护的权利。这是对劳动者在劳动中的生命安全和身体健康，以及享受劳动权利的最直接的保护。

此外，公民有受教育的权利和义务。所谓受教育既包括受普通教育，也包括受职业教育。公民要实现自己的劳动权，必须拥有一定的职业技能，而要获得这些职业技能，越来越依赖于专门的职业培训。因此，劳动者若没有职业培训权利，那么劳动就业权利也就成为一句空话。

最后，劳动者享有社会保险和福利的权利，即劳动者享有包括养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等在内的劳动保险和福利。社会保险和福利是劳动力再生产的一种客观需要。

4.劳动救济权

当劳动者与用人单位发生劳动争议时，劳动者享有提请劳动争议处理的权利，即劳动者享有依法向劳动争议调解委员会、劳动仲裁委员会和法院申请调解、仲裁、提起诉讼的权利。其中，劳动争议调解委员会由用人单位、工会和职工代表组成，劳动仲裁委员会由劳动行政部门的代表、同级工会、用人单位代表组成。

二、新就业形态劳动者具体劳动权益保障

1.劳动合同签订

新就业形态劳动者与企业签订怎样的合同？

新就业形态劳动者和企业双方符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005)12号)规定的相关情形的，双方建立劳动关系。

对不完全符合确立劳动关系情形但企业对劳动者进行劳动管理，劳动者的劳动过程要遵守平台企业确定的算法等相关规则的，企业应当与劳动者订立书面协议，承担维护劳动者权益的相应责任。个人依托平台自主开展经营活动、从事自由职业，按照民法确定双方的叔利义务。

新就业形态劳动者该怎样签订劳动合同?

新就业形态劳动者与企业建立劳动关系的，企业应当依法与劳动者订立劳动合同。

企业依照劳动法律有关劳动关系的特别规定，采用劳务派遣等方式用工的，也应当与劳动者订立劳动合同。劳动者与企业签订劳动合同的，可以参考相关示范文本(《劳动合同(通用)》和《劳动合同(劳务派遣)》示范文本下载链接)，明确双方的权利义务关系。

2.新就业形态劳动者如何参加社会保险？

新就业形态劳动者与企业建立劳动关系的，应当参加城镇职工基本养老、医疗保险等社会保险，费用由企业和个人共同承担。

灵活就业人员可以参加城镇职工基本养老、医疗保险，费用由个人负担，其中：本市户籍居民及其外省市配偶可参加本市灵活就业缴费外省市户籍灵活就业人员，原则上回户籍地参保。

未参加职工基本养老、职工基本医疗保险的本市户籍灵活就业人员，可以按规定参加城乡居民其本养老，城乡居民其本医疗保险。

企业应当引导和支持不完全符合确立劳动关系情形的新就业形态劳动者根据自身情况参加相应社会保险。

3.如何保障获得劳动报酬的权利？

第一，企业与工会或新就业形态劳动者代表结合行业特点和企业实际，平等协商制定新就业形态劳动者劳动报酬规则，明确劳动定额标准、抽成比例、计件单价、劳动报酬支付周期、考核办法等，确保新就业形态劳动者提供劳动获得合理劳动报酬。

第二，不完全符合确立劳动关系情形但企业对劳动者进行劳动管理的新就业形态劳动者，适用劳动者实际工作地人民政府规定的小时最低工资标准。

第三，新就业形态劳动者在法定节假日工作的，企业应向劳动者支付高于正常工作时间劳动报酬的合理报酬。

企业要以货币形式将劳动报酬支付给新就业形态劳动者本人，不得以实物及有价证券替代货币支付。

第四，企业应按时足额支付新就业形态劳动者劳动报酬，不得克扣或无故拖欠。企业支付劳动报酬时，应向劳动者提供本人的劳动报酬清单。

平台企业要对用工合作企业按时足额发放新就业形态劳动者劳动报酬等情况进行监督。

4.工作时间和休息保障

企业要制定完善新就业形态劳动者休息办法，科学确定劳动者工作量和劳动强度，确保劳动者获得必要休息时间，防止劳动者过度劳动，保障劳动者身体健康。

新就业形态劳动者每日工作时间包括当日累计接单时间和适当考虑劳动者必要的在线等单、服务准备、生理需求等因素确定的宽放时间。企业明确要求新就业形态劳动者在线时间或在指定时间前往指定场所接受常规管理的，企业要求的在线时间和线下接受常规管理时间计入工作时间。

接单时间是指劳动者自执行订单任务时起至完成任务时止的全部时间。劳动者同一时间接两个及以上订单，接单时间不重复计算。劳动者因作业性质和特点，在接单时间内执行订单任务期间可获得连续较长休息时间的，该休息时间可不计入工作时间。宽放时间由企业与工会或新就业形态劳动者代表结合行业实际，平等协商合理确定。

企业与工会或新就业形态劳动者代表要根据法律法规精神和行业管理规定，结合行业特点和企业实际，平等协商合理确定新就业形态劳动者连续最长接单时间和每日最长工作时间。劳动者达到连续最长接单时间和每日最长工作时间的，系统应推送休息提示，并停止推送订单一定时间。若劳动者当时正在执行订单任务过程中，从该订单任务完成后开始计算停止推送订单时长。

企业要建立新就业形态劳动者工作时间、接单时间台账，确保劳动者可通过应用程序自主查询本人工作时间、接单时间等完整记录。

5.新就业形态劳动者可以参加职业培训吗？

新就业形态劳动者享有培训服务的权利。上海将继续探索完善新就业形态劳动者职业技能培训体系，对符合补贴条件的劳动者参加职业技能培训或取得相应技能证书的，按规定享受培训补贴或技能提升补贴。

此外，还将推动新就业形态技能提升和就业促进试点项目，扩大培训规模和覆盖领域。扩大线上培训资源供给，适应新业态就业特点，支持院校、培训机构、企业建设线上培训平台，开发线上课程，采用线上线下相融合的培训方式，组织有技能提升需求的新业态就业人员参加相关技能培训。

健全职业技能等级制度，支持符合条件的企业按规定开展职业技能等级认定，促进新就业形态劳动者实现技能就业、稳定就业。

最后，也将完善职称评审政策，畅通新就业形态劳动者职称申报评价渠道。以外卖平台为例，上海有外卖平台在四五年前就已推出包括站长培养计划、骑手转岗计划、骑手线上学习平台和骑手发展激励奖，为骑手提供全周期、多层次的职业发展路径。骑手培训方面，也可以推出聚合多个培训资源的骑手线上学习平台，提供丰富的培训内容，包括“新手入门”、“规则流程”、“安全专题“等岗位所需的课程，以及创业开店、经营技巧、门店推广等帮骑手为下一份工作做好准备培训课程。

6.如何保障新就业形态劳动者的职业安全？

根据《社会保险法》和《工伤保险条例》规定：对于新就业形态中建立劳动关系的就业人员，用人单位应依法为其缴纳工伤保险，发生职业伤害的，依法予以保障。

下一步，上海还将根据国家部署，以社会关注度较大、职业伤害风险较高的平台企业为重点开展职业伤害保障试点对不完全符合劳动关系情形的新就业形态劳动者进行保障。

同时，鼓励平台企业通过参加职工互助专享保障、购买人身意外、雇主责任等商业保险，提升平台灵活就业人员保障水平，形成多样化、多层次的职业伤害保障体系。

三、劳动者自我救济

1.新就业形态劳动者劳动权收到侵害，有哪些救济？

新就业形态劳动者在维护自身劳动权益时应依法合理表达诉求，不得采取违法和过激形式，可通过以下方式依法维护自身合法权益：

第一，通过平台企业或平台用工合作企业设置的内部沟通渠道、申诉机制、纠纷调解机构等，与企业协商解决有关问题。

第二，向所在工会组织或当地工会组织请求予以支持和帮助。

第三，无法与企业通过协商解决或不愿与企业协商解决有关问题的，可以向人民调解委员会和各级各类专业性劳动争议调解组织申请调解。

第四，不愿调解，或者调解不成的，属于劳动争议仲裁受案范围的，可以向实际工作地劳动人事争议仲裁机构申请仲裁；不符合劳动争议仲裁受案范围的，可以按照民事诉讼有关规定向有管辖权的人民法院起诉。新就业形态劳动者申请劳动争议仲裁或向人民法院提起诉讼的，可向工会组织申请法律援助等服务。符合法律援助条件的，还可以就近向法律援助机构申请法律援助服务。

第五，符合劳动保障监察职权范围的事项，可以向劳动保障监察机构举报投诉。

作者简介

任倩怡律师

北京市京师（上海）律师事务所党总支部书记、执行副主任、公司金融资本专业指导委员会秘书长，中国中小企业协会调解中心调解员及电视台法制频道嘉宾，具备深厚的专业知识储备、丰富的司法实务能力和经验。

专业领域:

跨境投融资 财富管理与传承 婚姻家庭 娱乐法

任倩怡律师熟悉家族财富安全与传承的多种传承工具、路径及法律架构，常年为高净值人士及其家庭提供财富安全与传承的整体规划方案。同时兼具婚姻家庭治疗、亲密关系处理领域专业知识，专注于跨境婚姻关系及财产纠纷的处理。兼具心理咨询师基础，在处理婚家领域纠纷时，能够根据个案特点在深度关注当事人的隐形诉求基础上做到在实战中落地结合，致力于为客户提供兼具互利性和非对抗性的多种替代性、创造性、切实可行的落地方案，真正地解决客户的烦恼。

任倩怡律师专注于公司设立、运营、治理、融资等环节法律服务，常年向企业提供专业性、商业性的法律意见。具备立足法律专业视角综合商业战略与顶层逻辑，通过多维度运用危机处理、商业谈判、策划、诉讼、仲裁等多种方式，为复杂的纠纷提供实用性解决方案，实现客户商业目标的能力;执业多年积累了大量诉讼及非诉实务经验，先后担任多家大型国企、政府、私企法律顾问，建立并保持着长期、友好、密切的合作。

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