办案手记 | 一次惊心动魄的庭审后，终获缓刑

2022年4月，同行王律师找到我，说有个刑事案件已经开过一次庭，目前陷入僵局，问我是否有兴趣。

检方指控，2020年8月至2020年12月，被告人卢某、冯某多次使用毒药毒狗的方式，盗窃他人饲养的狗，并将上述毒死的部分狗，销售给经营牛羊狗肉批发的被告人郑文强（化名）、颜静（化名）夫妇。卢某、冯某、郑文强、颜静涉嫌销售有毒、有害食品罪。

王律师说，郑文强癌症晚期，颜静也患多种疾病，希望能够争取缓刑。但卡在“情节严重”，量刑起点就是五年，而缓刑必须是三年以下。

我看过材料后，认为往去掉情节严重和认定从犯、犯罪未遂等方向努力，仍然有缓刑空间。很快，颜静委托我辩护。

去掉“情节严重”

我前往华东M县法院，和承办法官沟通。我一方面提出案件事实和证据的问题，认为不属于情节严重；另一方面提出郑文强和颜静疾病问题，希望多点司法温度。

关于毒物鉴定，我提出，缺少鉴定委托书，缺少鉴定人及鉴定机构资质证书，两份鉴定意见所盖印章不同，检材的取样方式以及编号对应情况不明。

关于价格鉴定，我提出，检材存在重大问题；鉴定委托书日期存在涂改痕迹；《价格认定结论书》出具时间超过委托时间。

法官是个憨厚的中年人，对我的意见比较尊重。

最终，检察院变更起诉，起诉书上“情节严重”这几个字删掉了，意味着郑文强、颜静从五年以上，变为五年以下，争取缓刑有空间。

是否认罪认罚

我和法官多次沟通，希望再次开庭前能够达成共识。

法官说，颜静公安阶段如实供述，到法院阶段翻供，没有认罪，不太好适用缓刑。

我说，颜静担心一旦认罪，还是判实刑，我们也能理解，我会和她多谈谈。

此后，我多次和颜静交流，逐步打消她的顾虑。

我和法官继续沟通，案件往好的方向推进。

逮捕后申请取保候审

这时候，又面临一个现实问题，法院在我介入辩护之前，已经决定逮捕颜静，而此前处于取保候审状态的颜静，一直要照顾患癌症晚期的丈夫郑文强。

我和法官商量，能否考虑到颜静家庭特殊情况，不执行逮捕。

法官说，已经签发逮捕决定书，没办法不执行。

我说，能否逮捕后，尽快取保候审。

法官说，这点要看颜静的态度和表现。

颜静和家人不想进看守所。

这就陷入一个死循环，不配合进看守所，就不太方便执行逮捕，也就无法申请取保候审，更无法往缓刑方向推进。

我深知，颜静和家人身处应激状态，很难相信其他人。

设身处地，将心比心，我和颜静一家人反复沟通。

颜静的家里人说了一句话，相信蓝律师。

最终，颜静选择相信我。我感到责任重大。

疫情期间，颜静配合体检，配合进看守所。

颜静被逮捕后，我和法官打电话，反映紧急情况，申请取保候审。

我和法官说，医院出具诊断证明书，认为颜静的丈夫郑文强目前处于癌症疾病终末期，随时有死亡可能。颜静有糖尿病、脑梗、高血压、抑郁症。颜静系从犯，系犯罪未遂。

我提出，能否尽快给颜静办理取保候审，让她有最后的机会，陪伴癌症终末期的丈夫。

法官很重视，问我是否有病例等资料。我当即说，有，我马上开车送过来，顺便也提交取保候审申请书。

到法院的时候，天色已晚，已经过了下班时间，法官电话打不通。我就在法院门口等，好在过了不久，法官刚好要回家，碰到了。

我安慰颜静家里人，稍安勿躁。

第二天，颜静顺利取保候审。

应对庭审突发情况

取保候审四天后，2022年12月，再次开庭。

开庭前一天，我已经和法官沟通过，也和颜静模拟过开庭。不出意外的话，开庭会很顺利。我们在法院开庭，颜静的丈夫郑文强在医院远程开庭。

在法庭上，我问颜静，你在公安机关的供述是否真实？颜静说，真实自愿。

问，你收购了几次狗？答，三次。

问，你在其中起什么作用？答，之前是我老公干的，他住院了，他联系好了，我帮忙干一下，之前都是老公在做这个事情，老公用我的手机联系他们，我老公住院后，我帮忙做这个事情。这个事情肯定是不对的。

等我问完，法官问了颜静一句，你知不知道狗肉有毒？

颜静愣了一下，回答说，不知道。

法官脸色一变，大喊一声，你到底知不知道狗肉有毒？

颜静脸色涨红，嗫嚅着说，不知道。

法官说，行，我给过你机会了，就这样吧。

我知道，情况极度不妙，缓刑的机会可能要丧失了。

颜静在法庭上哭了。

面对突发的庭审情况，我的大脑高速运转，苦思怎么解决，随即想到，先在法庭正常发表辩护意见，庭后再和法官沟通，缓和形势。

在法庭辩论阶段，我重点说了几点：

一、《起诉书》指控的第2起、第3起犯罪事实与颜静无关。

关于《起诉书》指控的第2起犯罪事实，盗走被害人许某的罗威纳犬1只和苏格兰牧羊犬1只，第3起犯罪事实，盗走被害人朱某的金毛犬1只，这些是否销售给郑文强和颜静存疑。两起犯罪事实中的被害人许某和朱某，均未对在郑文强、颜静店铺中扣押的27条死狗进行辨认，认定销售给郑文强和颜静的证据不足。

二、颜静起到次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。

郑文强经营这家店，郑文强和卢某、冯某联系，具体收狗事宜均由郑文强负责。颜静是在郑文强忙不过来的时候，帮忙收狗，起到次要作用。卢某和冯某也表示不和颜静联系，不认识颜静。

三、颜静系犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚。

目前，没有证据证明颜静等人收购的狗肉已经销售出去，不能证明有毒的狗肉已经流入市场。颜静通过卢某、冯某购进的死狗置于仓库内，应当认定其已着手实施销售有毒、有害食品行为，但由于公安机关的及时查扣，相关狗肉尚未于店内出售，致使颜静销售有毒、有害食品的行为因其意志以外的原因未得逞。

四、颜静系主观恶性较小的初犯。

颜静等人收购狗，是为了支付家庭成员的巨额医药费，是为了偿还家庭债务。

五、颜静家庭情况特殊，颜静丈夫郑文强处于癌症终末期，随时有死亡可能，颜静患脑梗、高血压、糖尿病、抑郁症等。

六、颜静没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

颜静所在的居民委员会出具《情况说明》，证明颜静平时表现较好。居委会愿意对其进行有针对性的管理、教育和改造的工作，使其顺利回归社会。宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

开完庭后，法官正要离开，我立即上前沟通。

这时候，颜静扑通跪下，朝着审判桌磕碰，情绪激动地说，法官大人，我认罪认罚，求求你，给我判缓刑，让我送老公最后一程。

法官沉默，转身要走。

我当即让颜静的女儿把颜静带出去，由我和法官沟通。

我恳切地说，法官，我让颜静写个情况说明，把是否明知狗肉有毒这一点写清楚，这边能不能再考虑缓刑的事情。

法官说，我给过她机会了，就这样吧。

我说，再给她一次缓刑机会吧，毕竟她老公到癌症晚期了。我来给他们做工作。

法官说，好吧，蓝律师，让她写一个情况说明。

我说，颜静这边写好了之后，我再给您打电话。

我走出法庭，看到颜静和女儿哭泣着。我告诉颜静，已经和法官商量了，这边写一个情况说明就好了。

颜静右手拿起笔，不停颤抖，没法写字。

我让颜静先冷静一会儿，随后慢慢写。随后，我把情况说明交给法院。

第二天，法院宣判，被告人颜静犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。被告人郑文强犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。此外，被告人卢某、冯某分别被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万八千元。

一次惊心动魄的庭审，以有惊无险的方式化解。颜静宣告缓刑，能陪伴癌症终末期的丈夫走好余生。这就是刑事辩护的意义所在。

蓝天彬律师：江苏法德东恒律师事务所高级合伙人、刑事业务研究会副主任，江苏省人大常委会法工委规范性文件备案审查咨询专家，南京市律师协会刑事法律风险防控委员会委员，前政法记者，毕业于厦门大学，专注于研究公司人员、公职人员法律风险防控和刑事辩护。