正当防卫修订：被打终于可以还手了？

本文3600字 | 阅读时间大约8分钟

1.

面对不法侵害，最难拿捏的就是正当防卫了。

何谓正当防卫呢？

我在朋友圈看到一个段子，太能说明“正当防卫”的问题了：

举个例子，当坏人拿刀对着你时，你不能反击，因为伤害“尚未开始”。当坏人的刀插入你的身体后，你仍然不能反击，因为伤害“自动停止”。当坏人的刀从你体内拔出后，你还是不能反击，因为伤害“实施完毕”。违反以上任意一条都属于“防卫过当”要负刑事责任的。

那怎样才算“正当防卫”呢？

很简单，在坏人拿刀刺向你的那一瞬间，你准确判断，迅速反击，夺刀毙敌，一击致命，这个就属于“正当防卫”了。

其实简单一句话，被人打你，你还不能还手，一还手基本就会认定为互殴。

既然是互殴，这事就整得很复杂，就很难分出是非了。

或许正当防卫引起的争议太大，近日，最高检、公安部出24条通知，被迫还击，不再认定为互殴。

该《通知》第九条规定：“对于过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害，还击一方造成对方伤害的，一般应当认定为正当防卫。故意挑拨对方实施不法侵害，借机伤害对方的，一般不认定为正当防卫。”

相对以前，只要还手就是互殴，这算是重大进步了。

因为正当防卫引发的争议太大了。

去年唐人烧烤店寻衅滋事打人案，是严重的刑事案件了。

这次寻衅滋事打人事件，还延伸出一个老生常谈却无解的问题：现场那么多人，竟无人见义勇为。

见义勇为这事，说起来简单，实际操作起来很难。

一律师朋友在朋友圈说，唐山烧烤店一伙男子暴力围殴几个女孩，看过视频的人个个义愤填膺。我在想，如果我们也在店里吃烧烤，是否有胆量挺身而出呢？我猜多数人不会。假使我们站出来把对方也打伤了，是定你见义勇为呢，还是定双方互殴？我猜大概率会认定为互殴。

罗翔老师说，在此事上没有愤怒，就没有正义。但我的这位律师朋友则说，我办过夺刀反伤被控故意伤害的案子，也办过被三个醉汉殴打还手被定寻衅滋事的案子，好心劝你们一句：以后遇到唐山案这种情况，没必要愤怒，该躲多远躲多远。

是吗？

认证为“江苏监察在线”的官方微博发文表示，在分析了100起刑事案后，发现以“正当防卫”为由要求轻判的二审（终审）刑事判决书，仅有4份被法院认定，其他20份为防卫过当，76份为故意伤害罪。

“江苏监察在线”，遇到啥事都别动手，你正确的姿势就是——跑！

正当防卫还得靠跑，惊不惊喜意不意外。

所以遇到什么社会性事件，我们都希望有人站出来阻止犯罪分子行凶，但你想过没有，这些见义勇为的人在法律层面极有可能会被认为为互殴、防卫过当，甚至是故意伤害。

见义勇为，道德上提倡，法律很难认定啊。

一般人是很难拿捏了。

2.

2017年、2018年，有两个标志性的关于正当防卫案件的判决。

一是2017年于欢案。

面对母亲被逼债者侮辱，儿子持刀将对方刺死，交织在公众视线中的孝亲伦理与伤人致死，如何在司法裁判中做出公正裁决，引发媒体与公众的高度关注。2017年2月17日，山东省聊城市中级法院一审以故意伤害罪判处于欢无期徒刑。2017年6月23日，山东省高级人民法院作出一审判决，认定于欢构成防卫过当，改判有期徒刑五年。

二是2018年龙哥被反杀案。

2018年8月27日21时30分许，刘海龙驾驶宝马轿车在昆山市震川路西行至顺帆路路口，与同向骑自行车的于海明发生争执。刘海龙从车中取出一把砍刀连续击打于海明，后被于海明反抢砍刀并捅刺、砍击数刀，刘海龙身受重伤，经抢救无效死亡。9月1日，昆山警方通报“反杀”案：于海明属正当防卫，不负刑责。

这次判决告诉广大老百姓，生命受到威胁时是可以用正当防卫的。

但是，虽然有这两个案例性判决，但在实际认定和操作过程中又是非常难。让上述两次判决好像成为个案，孤例。

很多时候，你或许只有等对方侵害才行，不然就是防卫过当，要不就是故意伤害或故意杀人。

不过随后又有一个关于“正当防卫”的案子披露出来了。

2018年7月11日23时许，26岁男青年王某手持甩棍、水果刀，翻墙进入前同事小雨家，与小雨及其父母发生肢体冲突。冲突期间，王磊使用甩棍、水果刀伤人，导致小雨腹部、小雨母亲手部、小雨父亲胸腹部腿部及双臂受伤。冲突中，一家三口反击，用铁锨和菜刀等反杀王某。

2018年10月17日，涞源县公安局将此案移交审查起诉。根据《起诉意见书》，涞源县公安局认为，这一家三口的行为已触犯刑法，涉嫌故意杀人罪。目前，河北这起案件处于审查起诉阶段，当事人小雨被取保候审，涞源检方曾以“行为具有刑法规定的正当防卫性质”，向警方发出变更小雨母亲的强制措施建议，也被警方拒绝。

这事一出，大家重新认识到“防卫有当”，那是非常难的事情。

其实正常人都知道，王某手持甩棍、水果刀，翻墙进入前同事小雨家，就是要威胁伤害小雨全家的架势，这哪是什么发生肢体冲突，这就是预谋伤害啊。

首先是“王磊使用甩棍、水果刀伤人，导致小雨腹部、小雨母亲手部、小雨父亲胸腹部腿部及双臂受伤”，这种状况下，我TM就不能反抗？

“冲突中，一家三口反击，用铁锨和菜刀等反杀王某”，我们生命都受到危险，一般都是抓到什么就用什么，那还考虑要用兵器，而且这个兵器要刺杀对方什么部位才不致命，自己才不会是防卫过当？这不是正常人，这是绝世高手才行！而是那种练了“金钟罩铁布衫”的武林高手才行！

这不是搞笑吗？人命关天啊。

面对不法伤害，我未必还要对行凶者说，你慢点，我看砍你哪点才好，不然我也要遭的。

这是神经病啊。

3.

我看过一个关于美帝关于正当防卫的案子，那才叫一个干净利落。

弗吉尼亚州的玛丽.多格特在家中与同居男友约翰·康罗伊发生争执。情绪失控的约翰·康罗伊将玛丽一拳打倒在地。玛丽15岁的儿子贝利见状，对母亲的男友连开5枪,致后者死亡……枪是贝利从母亲手提包里事先拿出来的。

随后，贝利被弗吉尼亚州斯波特瑟尔韦尼亚巡回法院判处二级杀人罪。而在本月17日，陪审团推翻法院判决，裁决贝利的行为属正当防卫，判决贝利无罪并当庭释放。

贝利的两位辩护律师指出，约翰在患有严重躁郁症的情况下，在过去的一个月中都没有按时服药，导致病情恶化，对玛丽施暴，致使枪击案发生，而贝利开枪的行为是为了保护母亲而做出的正当防卫。

检察官们无法接受上述解释。

但贝利的辩护律师马克说，这样的悲剧对双方家庭都造成了极大伤害，给一个15岁的孩子扣上杀人犯的帽子，对每个人来说都是一场噩梦。

陪审团最终宣布未满16岁的贝利无罪。听到法官Joseph Ellis宣布自己可以回家了时，一直在法庭表情阴郁的贝利再也控制不住自己的情绪，泪洒当庭。

的确，有一些人的确该死。就像于欢杀死的那位，就像被于海明反杀的那位，就像被小雨一家人干掉的那位。

其实，我们都知道面对不法伤害，有一个叫“正当防卫”的动作，但是无从下手啊。

4.

正当防卫，指对正在遭受不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

要被认定“正当防卫”没有那么简单，你必须做到：

1.起因条件必须是客观存在的不法侵害。

2.时间条件?不法侵害必须正在进行当中。

3.主观条件防卫行为是为了制止侵害。

4.主观条件防卫行为是为了制止侵害。

5.限度条件防卫行为不能明显超过制止侵害的必要限度。

6.对象条件是防卫行为针对不法侵害人进行。

这说明认定正当防卫成立本身要求就很严格，需要同时满足起因、时间、主观、对象、限度等条件，反之，以上条件只要有一个不符合，那当事人的行为就不能被认定为正当防卫。

看得出，立法的初衷就是叫一般人你面对侵害人，拿不准上面所列举的6个必要条件，就最好不要反抗，因为一旦反抗过激，起码就是防卫过当，最有可能就是故意伤害。

在实践中，正当防卫中限度条件是最不好把握的。

举例来说，甲受到乙的侵害，如果在符合其他防卫条件之下，甲可以实施防卫行为。但在那种情况下，甲并不能保证能非常冷静地面对侵害，准确地把握好防卫的“度”。在紧急情况下实施制止行为时，制止行为要达到什么程度，把握这个尺度其实是非常难的。一旦甲做出的反击行为给乙造成了较重的伤害，明显超过限度，就可能会被认定为防卫过当。

面对不法侵害人，我们是不是应该在他们侵害的同时抓紧看看“正当防卫”中的条款，看看哪条漏掉没有，看看怎么时候才是出手的最好时机？既能解除自己的危险，又能制约不法侵害者，又能让对方完好无损，让对方不至于给自己提出赔偿要求，让对方不至于起诉自己，让对方.....

为什么我们要开始正当防卫的时候，还要为不法侵害者想这么多？

搞颠倒了吧？

当然，新的规定出台，还得有一个过度适应期，毕竟只是一个大致的要求和规定，在具体的审理中怎么严格按上面要求来判，又涉及如何认定这个复杂的问题了。

因为规定中的“明显过激”“先动手”“继续侵害”，“故意挑拨”“不法侵害”“借机伤害”都是技术活。

没搞清这些界定，理所当然的认为被打的就可以理直气壮的还手，估计也很难。

没有当成见义勇为的英雄，仍被认定为防卫过当，成为不法伤害的嫌疑人也是大概率存在的。