试用期是用人单位与劳动者之间协商约定的一个考察期。在试用期内,用人单位可以考察劳动者是否符合录用条件,劳动者可以实际了解用人单位及工作岗位的情况。
在试用期内,用人单位对不符合录用条件的劳动者享有单方解除权。
在试用期内,劳动者提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同,无需任何理由。
值得注意的是,即便是在试用期内,用人单位也不得随意解除劳动合同,只有劳动者有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形时,用人单位才可以解除劳动合同。
试用期被证明不符合录用条件只是用人单位解除劳动合同的理由之一。其他的理由,比如严重违纪、欺诈、不胜任工作、严重失职等等。
以“试用期被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同时,需注意以下事项:试用期约定是否合法有效、要有证据证明劳动者在试用期不符合录用条件、解除劳动合同的时间等。
一、试用期期限的确定
根据《劳动合同法》的规定,试用期期限应当根据劳动合同期限确定,可以简单汇总如下
1、劳动合同期限:大于等于3个月,小于1年;试用期小于等于1个月
2、劳动合同期限:大于等于1年,小于3年;试用期小于等于2个月
3、劳动合同期限:大于等于3年;试用期小于等于6个月
劳动合同中约定试用期时应注意:
1. 超过法定期限的试用期,不发生试用期效力。劳动者有两个选择:(1)要求用人单位变更相应的劳动合同期限;或(2)按照非试用期工资标准支付工资。
2. 试用期应当包括在劳动期限内。理解这句话,应注意两个事情:(1)试用期也是劳动合同期限,书面合同该签就得签、社会保险该缴就得缴;(2)劳动合同仅约定试用期的,不成立,视为劳动合同期限。
3. 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。即便调整工作岗位、期满续约等情形下,也不得重复约定试用期。存在争议的是,劳动者离职后又重新入职同一用人单位的情形(实践中,偏向于不得重复约定)。
4. 有几类劳动合同是不能约定试用期的,包括:以完成一定工作任务为期限的劳动合同、期限不满三个月的固定期限劳动合同、非全日制用工。如果约定了试用期,则试用期无效。
二、劳动者在试用期不符合录用条件
(一)劳动者不符合录用条件的情况
劳动者不符合录用条件的情况主要有以下情形:
1、劳动者违反诚实信用原则对影响劳动合同履行的自身基本情况有隐瞒或虚构事实的,包括提供虚假学历证书、假身份证、假护照等个人重要证件;对履历、知识、技能、业绩、健康等个人情况说明与事实有重大出入的;
2、在试用期间存在工作失误的,对工作失误的认定以劳动法相关规定、用人单位规章制度以及双方合同约定内容为判断标准;
3、双方约定属于用人单位考核劳动者试用期不符合录用条件的其他情况。
(二)其他试用期不符合录用条件的情况
其他情况,主要在于双方在劳动合同中的约定。需要注意的是:
1、用人单位设置的录用条件必须合法、明确
(1)录用条件不得含有就业歧视的相关内容,比如不得将限制结婚、生育、某些体检项目(如乙肝)的结果作为录用条件;
(2)录用条件可以包含于工作岗位所需的条件,如学历条件、职业资格、工作履历、知识技能等,也可以包括身体健康条件,以及要求劳动者提供各类证明文件等。
(3)录用条件应当客观具体。根据岗位职责设定试用期内的业绩指标、出勤要求、不合格的标准等等。比如可以设定试用期内的出勤率、缺勤天数限制等。
2、用人单位须将录用条件明确告知劳动者
告知的形式可以是招聘广告、录用通知、劳动合同、岗位说明、单位制定的规章制度等等形式。
值得注意的是,必须以明确的形式,将录用条件告知劳动者,最好取得劳动者的确认。
三、用人单位解除劳动合同的流程
(一)通知义务
用人单位以“在试用期间被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同,无需提前三十日通知,用人单位可随时形式劳动合同解除权。
但,随时行使解除权不代表可以不通知劳动者。相反,为防范风险,用人单位最好以明确的书面形式通知劳动者解除合同,并在通知中说明理由及法律依据。
(二)行驶时间
以“在试用期间被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同,必须在试用期内行使!
一旦超过试用期,用人单位不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。
(三)无需支付经济补偿
用人单位以“在试用期间被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同,无需向劳动者支付经济补偿金。但用人单位应当按照劳动者实际履行劳动合同的时间,按照约定的日工资标准,向劳动者支付工资报酬。
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