影视优先投资权相关的“优先”、“投资”及“同等条件”如何理解

【原创】文/汐溟

影视优先投资权的概念较为模糊。当事人基于不同的立场往往有不同的认知。那么，影视优先投资权的内涵应该如何理解才准确？

在第十一期汐溟版权沙龙中，笔者曾与学员们讨论影视优先投资权的话题。学员们对影视优先投资权的概念理解存在较大分歧，故而笔者对争议的内涵试做解析，并在小范围讨论，本文为笔者音频转化的文字，供学员及影视从业者参考。

甲是一家动画片投资及运营公司，主要从事动画片的投资及商业运营。乙是一家动画片制作公司，主要从事动画片内容的制作。双方之间签订有《动画项目合作协议》，协议中有一条约定：本协议动画项目的长期合作安排：甲对乙制作的动画片享有优先投资权。显然，对于优先投资权的约定较为笼统、模糊。协议签订后，乙方制作了三部动画片，甲方都参与投资，到了第四部的时候，出问题了。双方在制作费上产生重大分歧，乙方作为制作公司，认为制作费不能低于1500万元，否则达不到预期质量，而甲作为投资方，认为可以承受的最高制作费不能超过1300万元。双方对此进行多轮谈判，一直无果。都已经谈了有十个月了，也没有个结果。项目也不能一直拖着，乙是专业的制作公司，只会制作动画片，别的也不经营。项目拖一天他都有成本和损失，更何况是十个月。最后，为启动项目，减少损失，他选择和第三方公司合作，第三方公司认为该动画片的制作费可达2000万。实际上，第三方与乙方签的合同中也的确约定动画片制作费为2000万。甲方见乙方和第三方合作投资动画片。认为乙方应该优先与自己合作。自己在没有明确拒绝投资的情形下，乙绕开自己和第三方合作，剥夺了自己的优先投资权。因此，要求乙赔偿自己1300万元。

我们思考：乙是否侵犯了甲的优先投资权，是否违反了合同对优先投资权的约定。

这个赔偿1300万是按照项目投资额计算的，合同中约定一方违约应向另一方支付违约金，违约金按项目投资额计算。

我们设想如果我们是乙，一家制作公司，等了十个月，价格始终不让步，无奈选择其他投资方，这有错吗？

真实的结果是有错。乙方为自己的错误买单，赔了1300万。

影视优先投资权有别于知情权，也有别于投资期限等义务。侵犯知情权，守约方很难证明自己的损失，一般不会有较大赔偿。违反投资期限约定，一般赔的是利息损失。而影视优先投资权的对象是整个项目，换言之是整个盘子。如果盘子赔了还好，如果赚了，而且是爆款，像《哪吒魔童降世》一样，出现了50多亿现象级票房，赚翻了，这个时候享有优先投资权的公司站出来，说这些收益本该属于我的，你赔吧。

赔破产都不够的。

因此，影视优先投资权在合同中慎用，如果用了，那就要明白他的规则。那么，什么是影视优先投资权？该案中判决给出的定义为：乙自愿为甲设定的、在特定条件下对甲制作的动画片享有的优先于第三人的投资权利。该概念的关键词为投资、同等条件和优先。我们逐一分析：

（1）投资：广义非狭义，不是单纯的投资，投资不是只出资或支付投资款，这个投资是建立投资合同关系或投资合作关系。因此，还有其他相关内容：以该案为例，在合作协议中约定：

①甲投资占30%，乙投资占70%。（投资比例）

②甲方拥有本协议合作项目的玩具衍生产品的开发、生产、销售和再授权的优先权。

③版权商品化运营由甲方独家代理，甲方代理费按30%收取。

④合作项目的发行全部由甲方独家发行。

⑤知识产权由双方共同所有。

⑥按投资比例分配收益。

以上六个条款合计为投资。在影视优先投资权的语境下，投资的内涵应包含这些内容，甚至是更多。

（2）同等条件：

既然是投资权，同等条件=投资款？

我是个收藏家，我收藏了一件宋代汝窑的瓷器，对外出售，老王出价100万，老李出价也是100万，在这种情形下，主要的交易条件都是确定的，老王如果有优先购买权，那老李就不能买，我也不能买。我们注意是交易条件。

交易条件本质上是在一笔交易中，一方交易者所能获得利益，是全部收益减去成本。

投资款只是成本，是交易中的一个元素。因此，严格来说，同等条件应该是同等交易条件，而同等交易条件显然不等于投资款。

以该案为例，甲方投资比例占30%，其获得回报并非仅仅是项目净收益这一项，即不只是按投资比例分配收益。甲还能获得版权运营的独家代理权，玩具衍生品的优先开发权，动画片的独家发行权及动画片共有的知识产权。因此，甲基于其投资行为可以获得全方位的商业利益。其收益丰富且多元。其成本是一维的，只是投资，但收入和权益是多维的。这些丰富的内容构成了完整的交易条件。

（3）优先：

实际上是种选择。相较于第三人有更强势的选择权。该案中，合同约定本条涉及的动画片项目，乙应将故事大纲和二集样片送甲审核，甲审核后确认愿意投资的，应于30日内以书面形式通知乙，否则视为自动放弃。

直观地理解，就是只要新制作动画片，无论优劣，都先让甲挑，甲挑完之后别人再挑，好的甲拿走，差的别人再过来拿。优先是一种强势的选择权，是一种商业机会。