百果园用50万的教训，弄懂了35类商标

近年来，许多围绕着35类商标的侵权诉讼纠纷以超高诉讼标的、超长诉讼时间频频引得关注。那么，第35类商标究竟是什么呢？35类商标真的是“万能商标”吗？本文将通过解析“百果园”商标侵权诉讼案件，详谈第35类商标众说纷纭的几个问题。

基本案情

原告：东方祥麟菜果基地有限公司。经营范围包括农业种植、养殖业（自产自销、批发零售）、产品初加工、农副产品，食用菌经销。东方祥麟公司拥有国家商标局核准注册３１类1466895号“百果园”商标，核定使用在“鲜水果、甘蔗、新鲜蔬菜”等商品上。

被告：深圳百果园实业发展有限公司。深圳百果园是国内知名的水果连锁专卖店，拥有国家商标局核准注册的第９类、第35类“百果园”商标，并在水果门店招牌、官方微博、小程序、饿了么、支付宝、大众点评等使用“百果园”标识。

原告诉称被告商标性使用“百果园”标识销售鲜水果的行为侵犯了其注册商标专用权，向福建省泉州市中级人民法院请求判令被告停止侵权、道歉并赔偿经济损失与诉讼费用等共计９１００万元。

原告被告商标对比

法院判决与理由

泉州中院二〇一九年六月三日一审判决：驳回原告诉讼请求，本案受理费４９万多元，由原告东方祥麟公司负担。

本案的争议焦点在于被告使用“百果园”标识的行为是否侵害原告的注册商标专用权，即深圳百果园公司有无超出核定商品（第35类）的范围进行使用，与东方祥麟公司商标造成近似？

根据深圳百果园公司提供的其与果农、水果种植企业等水果源头企业签订的购销合同，可见深圳百果园公司不是一家种植水果的农业企业，而是在商品流通领域以提供水果销售、加工及配套服务为主的服务型企业。提供的服务属于为销售商品提供的综合便利服务行为。属于第35类，替他人推销。

同时，被告经过多年的经营，在商业上已经形成较大的市场规模，而原告并未进入商品零售行业，两者所属商品或服务类别不同，共存于市场并不会造成相关消费者的混淆。

综上，深圳百果园公司并未侵犯东方祥麟公司的注册商标专用权。

知元评析

第35类商标处于商品类与服务类二者中间的位置，细看其分类，都与企业经营密切相关，是企业在经营过程中经常要用到的服务。

商标的产生，究其本源，是用来「识别商品或服务的来源」。而所谓商品，是指市场上出售的货物，是用来与他人交换的产品或服务，或者用于满足购买者欲望和需求的产品。

不管哪一种定义，其中所提到的“出售”、“交换”或“购买”都表明，商标所用来标识的产品或服务不是用来自给自足、自产自销、自娱自乐的，而是用来参与市场交换的。

如果一个产品或服务只是用来满足生产者自己的需求，并没有在市场上流通，也就不需要识别其来源，也不需要商标。更进一步的说明可参见我就开个小店，需要注册35类商标吗这篇文章。

面对第35类商标，不少企业都会有以下疑问：

问题１：企业的商标在35类上已被他人抢注的，企业会有侵权风险吗？

第35类商标下的服务总的来说是为别人销售、推广。若企业只在已注册商标的商品范围内生产、经营、销售，都属于《商标法》意义上的对商标的正当使用，并没有侵犯他人在第35类商标上的权利，不存在涉诉或侵权风险。

问题２：本企业的商标在35类被抢注的，应采取什么样的方法补救？

①如果被抢注商标处于初审公告期，可根据《商标法》第四条、《规范商标申请注册行为若干规定》第三条、第八条等向商标局提出异议。

②如果被抢注商标已核准注册，可根据《商标法》第四条、《规范商标申请注册行为若干规定》第三条、第八条等向商标局提出无效宣告。

③如果被抢注商标在注册后长期没有进行使用，可以”连续三年停止使用“为由向商标局提出撤销申请。

《商标法》第四条：

“自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中，对其商品或者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。不以使用为目的的恶意商标注册申请，应当予以驳回。”

问题３：本企业的商标在35类还没有被注册，应该注册35类吗？

建议注册35类。

许多传统企业认为，自己的产品属于商标分类的前３４类，只要注册了与企业生产产品类别相应的商标就可以了。

但实际上，第35类商标与企业经营密切相关，其有助于对企业的经营或管理，有助于由企业广告部门为各种商品或服务提供服务、通过各种传播方式向公众进行广告宣传。

注册了第35类商标，就是把市场推广的主动权握在了手中，即可以规避他人对本企业商标的恶意攀附，也能为企业未来的扩大发展奠定基础。因此，为了保护企业品牌利益，在商标注册时，应考虑将第35类商标作为防御商标予以注册。