刑法有非法侵入住宅罪，小偷进宅偷东西，是否为既偷又侵入住宅？

我国刑法第二百四十五条规定了非法侵入住宅罪，第二百六十四条规定了盗窃罪，将入户盗窃规定为盗窃罪行为方式之一。小偷非法侵入他人住宅盗窃时，的确存在两个行为，即非法侵入住宅行为和盗窃行为，但我国刑法并没有将其作为两个违法行为进行处罚，而是将非法侵入他人住宅实施盗窃的行为规定为盗窃罪，属于入户盗窃的情形。

非法侵入住宅罪

非法侵入住宅罪属于侵犯公民人身自由的犯罪，是指非经住宅主人同意，又没有合法依据，或不依照法定程度强行进入公民住宅的行为。

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其中的“住宅”是供他人生活居住的场所，如租住的房屋、学生宿舍、宾馆房间、水上人家生活于其中的渔船及他人自已的住房均属于住宅，但生产经营场所、办公室等不属于住宅的范畴。

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不是所圾侵入他人住宅的行为都构成非法侵入住宅罪，还要求行为人以侵害他人生活安宁权的形式进入他人住宅，如果行为人基于其他原因进入他人住宅，经权利要求退出而拒不退出的情形，传统刑法理论认为构成以不作为方式非法侵入住宅罪，此处可理解为扩大解释，但仍有类推解释之嫌疑。

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行为人非法侵入他人住宅进行杀人、强奸或伤害行为的，属于牵连犯，从一重处罚，分别定故意杀人罪、强奸罪或故意伤害罪。

盗窃罪之入户盗窃

2011年《刑法修正案八》实施以前，盗窃罪仅指盗窃公私财物数额较大或多次盗窃的情形，《刑法修正案八》增加了“入户盗窃”构成盗窃罪的规定。

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盗窃罪之入户盗窃，存在两个行为，即非法侵入住宅行为和盗窃行为，这两个行为单独来看，可能都不构成犯罪，如非基于侵害他人生活安宁权目的而进入他人住宅，比如合法讨债又没有其他过激行为时，就不构成非法侵入住宅罪，如单独小偷小摸行为，进入他人宅院偷鸡刚下的蛋，这样两种行为，单独评架加以构成犯罪，但当两个行为叠加起来时，就是入户盗窃，涉嫌犯罪。

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从条文来看，入户盗窃并没有数额较大的要求，但当行为人入户后没有盗取任何财产时，只能认定为盗窃未遂。只有行为人盗窃了值得刑法保护的财物，即使没有达到数额较大的标准也构成盗窃罪。

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只有非法进入他人住宅后盗窃才可能构成盗窃罪，基于合法原因进入他人住宅不能构成盗窃罪之入户盗窃，此时，就要求行为人盗窃数额较大财物时才构成犯罪，有称“在户盗窃”，如基于住宅主人邀请到家中作客，行为人趁主人不备盗窃家中财物的情形。

非法侵入住宅罪与盗窃罪之入户盗窃量刑比较

《刑法》第二百四十五条规定：非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

《刑法》第二百六十四条规定：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

综上，我国刑法在第四章侵犯公民人身权利民主权利罪中，规定了非法侵入住宅罪，该罪侵犯的法益为公民的人身自由之住宅生活安宁权；而盗窃罪之入户盗窃规定在刑法第五章侵犯财产权利的犯罪，其侵犯的法益为财产权。两个罪所侵犯的法益不同，而入户盗窃时也有非法侵入住宅的行为，此处非法侵入住宅只能理解为行为人基于盗窃的目的而非法进入他人住宅，如果行为人基于侵扰他人住宅安宁的目的非法侵入他人住宅后，又实施盗窃行为时，应按非法侵入他人住宅罪与普通盗窃罪并罚。