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多专家建言修法 平准基金期待写入《证券法》

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反思股市震荡

本报记者  许浩  北京报道

自6月中旬开始,中国股市出现大幅震荡,跌幅达三分之一。

面对此种情况,中国政府采取强力“救市”举措应对股市暴跌。

从7月初开始,证监会、央行、国资委、财政部等多个部委参与到“救市”行动之中。

但是,此次股灾所暴露出来的问题任然存在。如何将资本市场纳入法治化的轨道,防范系统性风险、道德风险和法律风险的发生,成为了此次《证券法》修改中的重要问题。

中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授建议,此次《证券法》修改,应该建立健全股灾的应急预案制度,包括股灾的分级、识别、预防、预警、处置和应急保障措施等内容。

保护中小投资者的权益

中国法学会副会长、中国人民大学副校长王利明认为,此次《证券法》修改进一步完善对内幕交易操纵市场等行为的规范。

注册制改革是《证券法》修改的焦点,暂停IPO后,引发了争议。

中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授建议,应当吸取此次股灾的经验教训,将其写入《证券法》。

在中国政府强力救市的干预下,中国股市止跌回升。但是,由此引发的争议也随之而来,政府是否应该救市?该如何救市?

7月8日晚间,证监会发布公告称, 从即日起6个月内,上市公司控股股东和持股5%以上股东及董事、监事、高级管理人员不得通过二级市场减持本公司股份。

此举,引发争议。

北京律师孔威钧说,如果股市持续下跌,产生法律纠纷,这个规定能不能作为主张不可抗力对抗理由呢?

经济法专家、中国政法大学教授李曙光认为, 政府对市场金融危机的干预必须要有法律依据, “媒体上都叫救市,但是什么叫救市?从法律理论上说是政府的干预。” 李曙光说。“在什么情况下应该救市?应该政府干预?”

他认为,只有在出现了系统性风险的时候,中央政府才能对于全局性的紧急状态采取行动。政府救市采取干预手段,有三种方式。一是直接入市操盘,即政府做庄。二是行政指令,比如说央行提供无限流动性的支持,公安机关查恶意做空。三是券商和国企的一致行动。

“政府干预的手段一定要守法,一定要在法律的框架内。”李曙光教授说。

经济法学家、全国人大财经委法案室原主任朱少平认为,按照国际惯例,当股市短期下跌20%,可以称为股灾。中国股市出现了如此大的跌幅,需要反思,我们法律上到底有没有问题?如果法律事先无法预防,事后在法律上应该采取措施。

中国人民大学商法研究所所长刘俊海教授建议,应当吸取此次股灾的经验教训,将其写入《证券法》。

他认为,应该在《证券法》里建立健全股灾的应急预案制度,包括股灾的分级、识别、预防、预警、处置和应急保障措施等等。以确保正确救市的行为,既遵循法治规律,也遵循市场的规律。

面对中国股市出现大幅震荡,有学者建议,可以设立5000亿到10000亿元的平准基金,用来买入一些权重股,以及战略性产业的股票,借此引导股指期货

平准基金是指政府通过特定的机构以法定的方式建立的基金。这种基金可以通过对证券市场的逆向操作,比如在股市非理性暴跌、股票投资价值凸显时买进;在股市泡沫泛滥、市场投机气氛狂热时卖出的方式,熨平股市非理性波动,达到稳定证券市场的目的。

但是,平准基金的设立面临法律的障碍,《证券法》中并未规定“平准基金”。

7月11日,在“2015年中国资本市场法治论坛”上,证监会上市公司监督部部长王长河博士表示,需要赋予平准基金合法地位,否则平准基金入市按照现在的法律是非法的。

对于平准基金是否写入《证券法》,学术界存在争议。独立经济学家马光远博士持反对意见。他认为,“平准基金”本身属于大资金操作,要遵守《证券法》仅需信息披露,这无疑让“平准基金”根本没有秘密,为寻租留下了很大的制度空间。

李曙光教授则建议,修改《证券法》,将平准基金入法。

本轮“救市”中,为了托市,7月4日晚,证监会因近期市场波动较大决定暂缓IPO,此后28家公司公告暂缓发行。

注册制改革是《证券法》修改的焦点,暂停IPO后,引发了争议。

1998年,《证券法》的出台将股票发行制度确认为核准制。2005年《证券法》大修,发行核准制未发生根本性变化。

全国人大法工委原经济法室主任魏耀荣介绍,现行《证券法》存在着管制过多过严的问题,因此提出参考借鉴境外证券立法经验,提出修改思想,要着力满足股票发行注册制度改革的立法需求,更好地发挥市场在配置资源中的决定性作用。进一步完善资本市场的融资功能,同时推动证券行业创新、简政放权、强化事中事后管理。

李曙光教授认为, 中国证券市场的信心来源就是注册制。我们说注册制改革是决定牛市的一个核心的因素,它打开我们万众创新大众创业的一个通道,如果这个通道打不开的话,我们下一步的改革都会受到很大的影响。

所以,注册制改革是《证券法》修改的焦点,应坚定不移地推动。

平准基金入法

依法“救市”

证券和期货监管法律下“恶意做空”的认定

股市的主要监管法律是《证券法》(2014年修正)及配套规定,而股指期货市场的主要监管法规是《期货交易管理条例》(2012年修订)(下称“《条例》”)及配套规定。《证券法》适用范围不包括股指期货,《期货交易管理条例》的立法依据并未包含《证券法》,因此,一般认为两者分属不同的部门法。

但是,《证券法》和《条例》均没有“做空”或“恶意做空”的概念。

投机做空不必然构成“恶意做空”。

有一些意见认为,投机做空即为“恶意做空”。

诚然,没有反向持有或交易行为而实施的投机行为有赌博下注的嫌疑,可谓名声不佳。对冲者对冲其风险敞口,有利于减少市场风险,套利者利用价差消除价格扭曲,有利于传递价格信号,两者有助于稳定股票市场,防止非理性的大涨大跌,实现股指期货市场的主要功能。而投机者却反其道而行之,建立风险头寸,可能加剧市场的不稳定性。

但是,投机做空并不必然构成“恶意做空”。投机者与买涨者的多空平衡,也有助于帮助市场发现合理价格,消除价格扭曲,从而稳定证券市场。而且,投机在期货市场有非常重要的意义,没有投机就没有套保和套利所需的流动性。《条例》也没有排除一般市场主体从事投机交易,或规定相应的处罚,证监会和交易所也并没有禁止或限制正常的投机交易。

此次 “救市”中引人关注的是,7月9日上午,公安部副部长孟庆丰带队到证监会,会同证监会排查近期恶意卖空股票与股指的线索。

从法律层面如何界定恶意做空?恶意做空者该当何罪?成为公众关注的焦点问题。李曙光教授认为,《证券法》修改的着重点是要保护中小投资者权益。对于证券市场中涉及欺诈犯罪的行为,应该是细化规定。

一是“裸卖空”的行为一定要细化,报编码的过程中就有可能是卖的空券。“裸卖空”是指投资者没有借入股票而直接在市场上卖出根本不存在的股票,在股价进一步下跌时再买回股票获得利润的投资手法。由于“裸卖空”卖出的是不存在的股票,量可能非常大,因此会对股价造成剧烈冲击。

第二,操纵市场不能够定义为恶意做空,关于恶意做空这个概念是不准确的,需要用法律语言对此作出界定。做空本身是市场的一个机制。没有做空就不会有证券市场,所以恶意做空这个说法也不准确。

中国法学会副会长、中国人民大学副校长王利明认为,此次《证券法》修改进一步完善对内幕交易操纵市场等行为的规范。

“此次股市这样急剧的波动,其中确实存在着操纵市场的问题,而且可能还比较严重。” 王利明说。

他认为,现行法律对操纵市场规定得非常简约,最高人民法院在2002年、2003年分别颁布了两个司法解释,对操纵市场等还没有详细的规定,而且这两个司法解释还有很多不完善的地方,比如说在民事责任方面主要规定了有公司的责任,对于董事高管规定得还很不明确、很不详细,很容易逃避责任。

为此,王利明建议,在有关内幕交易信息、操纵市场等方面也应当有相应的司法解释和《证券法》配套,形成一个对资本市场的违法行为进行规范的体系。

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