陈忠谦：企业应通过并购等手段完成腾飞

广州仲裁委员会主任陈忠谦

网易财经9月10日讯 第二届中国国际金融服务贸易洽谈会今日在广州举行，网易财经作为独家网络支持媒体，全程直播这次会议。

广州仲裁委员会主任陈忠谦表示，企业应在危机中创造机会，通过市场并购等手段完成腾飞。

以下是陈忠谦的演讲实录：

陈忠谦：女士们、先生们下午好，危机这个中文词就包含了东方智慧和哲理，危险和机遇同时出现，一个企业家一个智者应该通过危险看到机会，抓住机会创造机会，为企业的壮大服务，企业的做强作大通过自身的积累，也可以市场竞争并购完成腾飞。

公司法规定了并购必须经2/3有表决权的股东通过才可以的，从法律上进行了特别的说明，说明并购对整个经济的影响，对企业、对股东、对债权债务人都会产生很大的影响，如何规避风险，我是从法律的角度投入实际的案例进行演讲。

首先要了解法律，熟悉法律，对公司基本的情况进行必要的了解，才可以防范于未然。

王军自己拥有一家公司，同时跟张强又合伙成立了有限公司，王军占40%，张强占有60%，经营低谷的时候张强想退出，两个人签订了股权转让，时常发生了变化，原来卖不出去的房屋升价了，原来闲置的土地增值了，此时张强反悔了，以王军拥有量家公司，违反公司法的规定认为该协议无效。

我们想一想，如果王军在跟张强签订股权转让合同的时候对公司法稍微有了解，懂得游戏规则的时候可以规避风险，可以将公司的股份转让一点就可以了，或者是收购张强55%的股份就没有问题，第三种办法按照公司法的规定用原有的公司吸收合并，或者是在公司法中签订将两家公司取消，重新成立新的公司，这些都可以规避风险的。

从这个案例我们看出，对公司基本的性质，对股东的结构，对董事会的议事不了解是不行的，如果是中外合资的企业，外资的比例是有规定的，不能低于25%，如果发生并购的时候，如果股权低于法定的比例的时候同样是会产生风险的，报批的风险，公司性质的风险，海关对资产的监管，税务优惠都存在潜在的风险，如果是收购有限公司的股权，其他股东有优先的购买权，此时如果不消除购买的障碍，盲目的跟公司的股东签定合同，该合同同样在履行中会有障碍的，产生法律上的风险，同样资产收购时，例如购买厂房和大的资产，如果资产是出租的，承租人在法律上有优先的购买权，如果不了解这些，在收购中也是难以实现的。

我们要熟悉民法、物权法、合同法以及房地产建筑方面的法律，对有形资产的风险进行充分的了解，有些风险是通过合同，通过财务制度、财务资料不一定能了解潜在的风险，例如在建工程如果拿去抵押在收购的时候就有风险了，必须要由抵押权人同意才可以的。

更容易忽略的是，在建工程往往法律有特别的规定，对施工方要给予特别的保护，因为施工方对在建工程有优先的受偿权。如果收购公司的厂房以及不动产，如果有买卖合同，但是如果未办理房地产的登记和产权的时候，就存在很大的风险，因为这是债和无权的关系，也是合同法保护的关系，而没有不动产和物权保护的关系，如果出让方出现破产或者是财务的问题，购买资产的一方有很大的风险，因为物权还没有转移，表现来看有合同和付款凭证，但是必须要从法律的角度审查风险。

无形资产同样是这样的，对于商标和专利都要结合商标法、专利法对所有权、许可、使用、年限以及延续进行审查和必要的了解。

一次成功的企业并购不但涉及到企业的股东以及员工以及对外的债权债务，还包括国家、政府的行政管理，对应的都有一套法律和游戏规则，都有一定的空间让我们回旋，这是整个的法律体系，如果对游戏的规则不了解，肯定是不行的，孙子说不谋全局不足谋一域，如果不对法律的全局进行了解，怎么可以在局部的收购行为中取得胜利，避免风险，如果不对企业进行充分的调查，包括法律的调查，就难以做到知己知彼百战不殆。

法律文书的签订，通过对法律的了解，对公司的了解和必要的调查，通过艰难拉锯性的谈判后，最后还是落实到法律文书的签订，法律合同的签订有很多内容要讲的，我只讲容易忽略的问题，签约主体是谁，提起来很弱智，但是现实中很容易出错，例如资产的收购，股东股权的收购，按照公司法来讲，资产是公司所有的，股权属于股东所有的，如果收购整个公司的资产，你是跟公司签定合同，如果要收购股权必须跟股东签定合同，这有活生生的案例，几年前有南方图书公司有100多家图书出版社每家出版100万元，广东福利公司想购买它，实际上可以购买资产或者是股权，福利公司通过收购股份的形式，但只是跟南方图书的法定代表人签订了股份转移，因为市场的变化，股东不同意，其实内部开了会，但是没有做股东大会纪要和委托，这是失败的并购，也承担了很大的风险，因为主体错了，其他的活动就不能进行了。

企业收购股权的时候，要签订股权收购和资产收购，两者混合起来运用，目的是将风险进行规避，在法律的范围内实现风险的最小化，利益的最大化，这里就不展开介绍。

合同内容的签订，因为股权的买卖或者是资产的收购，不同于一次性商品的买卖，如果资产或者是股权交易有瑕疵或者其他问题的时候，要进行陈述和保证。

厦门有一家大的商场要出让给广州天盛投资有限公司，但是资产是有问题的，1—8楼抵押给银行，而且到期无法偿还债务，9楼商店装修的时候还有最后一笔款没有给，也被法院查封了，还有3层楼卖给了500多位小业主，签订了合同，而且小业主共同租给了第三人，三楼还有观望电梯、临街铺面，这些内容都陈述在合同中，所有的股东对真实性和完整性的披露承担连带的责任，这对于广州公司收购的风险当然是非常好的，实际上对于厦门也是风险防范，如果不将这些写清楚的话，只是口头告知的话，风险就是自己的，如果履行的过程中布施行告知的话，就是将不能交易的资产拿来卖，就涉及到赔偿的问题，因此写出来就使三方都规避了风险，因此写的非常好。

收购款的支付、使用、交割手续的办理和履行的问题，同样是这个案例，通过支付资金一点点的还原查封，如何交付，如何使用都写的很清楚，而且将法律文书在60天内办好也讲了，同时产权交割也写了，但是漏了先后的顺序，具体的时间，这就是有争议的，为以后的纠纷埋下了伏笔。

这种合同有法定的生效和约定的生效，并购的合同如果是中外企业要经申办企业批准，如果是国有企业要报国资委，如果是股份有限公司要经国务院授权的部门批准，签定合同不等于是合同生效，因此要完成生效的条件，更要突出的是，我们可以约定生效规避风险，例如刚才举的例子，将60天办理的风险后合同才生效，将风险消灭在合同生效之前，这是非常值得我们借鉴的，最关键还是合同的履行，因为时间的关系，我就不详细的介绍，我们要严格的按照合同的执行，站在厦门的角度你不给钱，我如何解除银行和法院的查封，如何解除500多户小业主的合同，广州一方说，如果不签定合同怎么给钱，因为没有约定可以具备同时抗辩权，谁做了这些就规避了风险，很可以打了几年官司，损失不断的扩大。

无论如何防范，纠纷还是会出现的，有道理不一定是赢的，因为打的是法律的实施，因为签定合同和往来资料的时候，还要注意时效不能过，还要选择解决纠纷的机构，并购过程中因为涉及到企业管理，企业的财务，涉及到经济和法律知识，专家解决纠纷是非常重要的。

并购涉及到股权、核心资产和核心技术，这方面的保密是非常重要的，企业要合并时，核心的问题都知道的，不能向市场公开的。因此专业性和保密性要同时可以满足，还要选择仲裁，我作为广州仲裁委员会的主任，希望大家在并购的时候成功，如果有问题，我和我的团队以专业和公证、高的效率解决纠纷，让大家轻松的发财，祝大家身体健康，谢谢大家。