违约可得利益损失如何精准计算？

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违约可得利益损失如何精准计算？

李舒律师 等

可得利益损失是合同正常履行后守约方可获得的净利润，是违约赔偿的核心争议难点。司法实践无固定计算公式，法院需结合四大核心规则综合裁量：可预见规则、减损规则、损益相抵规则、过失相抵规则。同时依据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》（法发〔2009〕40号），逐项扣减不合理损失、交易成本、扩大损失后，最终确定赔偿数额。本文结合11则最高法典型案例，系统拆解可得利益损失的认定标准、计算方法、举证规则与裁判边界。

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裁判要旨

1. 可得利益损失的计算以合同约定为优先依据，结合实际履约比例、已完成销售数据、行业常规标准核算，不盲目采信单方预估或未经质证的评估报告。

2. 一方为规避付款义务，不正当阻止合同条件成就的，视为约定条件已成就，守约方有权主张对应溢价奖励、预期佣金等可得利益。

3. 可得利益损失采用分项计算、合并汇总模式：既包含已履约部分被不当阻断的奖励损失，也包含单方解约导致的未来预期佣金损失。

4. 法院计算可得利益必须适用四大裁判规则，依法扣减交易成本、经营风险、扩大损失，最终确定公平合理的赔偿数额。

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案情背景

1. 合同订立：2009年，地产开发企业与营销顾问公司签订《房地产项目全程营销代理合同》，约定营销公司为案涉大型商住项目提供独家全程营销代理服务，明确销售佣金、溢价奖励、单方解约违约金计算标准。

2. 履约过程：营销公司依约开展销售工作，大部分楼栋销售均价达标，满足溢价奖励领取条件。2013年，地产公司单方发出解除合同通知，以情势变更、对方违规操作为由强行解约，导致营销公司后续代理佣金、销售溢价奖励收益落空。

3. 诉讼请求：营销公司起诉请求确认解除通知无效、解除合同，并主张高达5738万元的预期可得利益损失及资金利息；地产公司反诉主张营销公司违约，要求赔偿两千余万元损失。

4. 审理结果：一审法院酌定支持可得利益损失700万元；二审最高人民法院结合合同约定、实际履约数据、行业标准，精准核算两项可得利益损失，改判支持7407421.01元，形成完整司法计算范本。

案件来源：最高人民法院（2015）最高法民一终字第226号

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裁判要点及思路

1. 已售房屋溢价奖励损失

计算公式：（实际销售均价-约定基准单价）×已售面积×约定奖励比例

本案核算：（93820676元-3000元/㎡×24470㎡）×25% =5102669元

2. 单方解约预期佣金损失

计算公式：项目总可售面积×项目平均销售均价×常规佣金比例×解约违约赔付比例

本案核算：451279.08㎡×3404.77元/㎡×1.5%×10% =2304752.21元

3. 最终可得利益总额

两项损失相加合计：7407421.21元（法院最终核定金额）

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实务要点总结

1.事前防控：签约时明确约定可得利益计算方式、佣金比例、赔付标准，固化计算依据，大幅降低诉讼举证难度。

2.守约方举证策略：优先提交过往经营数据、已履约销售报表、合同计价条款、行业标准，必要时申请法院司法鉴定，证明利润的确定性与必然性。

3.违约方抗辩策略：重点举证对方未止损、存在经营过错、收益不确定、成本未扣除，依据四大规则主张扣减或驳回诉求。

4.裁判核心底线：可得利益赔偿旨在填平损失，不支持超额获利、猜测性收益、或然性利润，兼顾交易公平与市场风险。

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相关法律规定

《最高人民法院关于适用〈民法典〉合同编通则若干问题的解释》

第六十条人民法院依据民法典第五百八十四条的规定确定合同履行后可以获得的利益时, 可以在扣除非违约方为订立、履行合同支出的费用等合理成本后, 按照非违约方能够获得的生产利润、经营利润或者转售利润等计算。

非违约方依法行使合同解除权并实施了替代交易, 主张按照替代交易价格与合同价格的差额确定合同履行后可以获得的利益的, 人民法院依法予以支持; 替代交易价格明显偏离替代交易发生时当地的市场价格, 违约方主张按照市场价格与合同价格的差额确定合同履行后可以获得的利益的, 人民法院应予支持。

非违约方依法行使合同解除权但是未实施替代交易, 主张按照违约行为发生后合理期间内合同履行地的市场价格与合同价格的差额确定合同履行后可以获得的利益的, 人民法院应予支持。

第六十一条在以持续履行的债务为内容的定期合同中, 一方不履行支付价款、租金等金钱债务, 对方请求解除合同, 人民法院经审理认为合同应当依法解除的, 可以根据当事人的主张, 参考合同主体、交易类型、市场价格变化、剩余履行期限等因素确定非违约方寻找替代交易的合理期限, 并按照该期限对应的价款、租金等扣除非违约方应当支付的相应履约成本确定合同履行后可以获得的利益。

非违约方主张按照合同解除后剩余履行期限相应的价款、租金等扣除履约成本确定合同履行后可以获得的利益的, 人民法院不予支持。但是, 剩余履行期限少于寻找替代交易的合理期限的除外。

第六十二条非违约方在合同履行后可以获得的利益难以根据本解释第六十条、第六十一条的规定予以确定的, 人民法院可以综合考虑违约方因违约获得的利益、违约方的过错程度、其他违约情节等因素, 遵循公平原则和诚信原则确定。

《民法典》

第五百八十四条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定, 造成对方损失的, 损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失, 包括合同履行后可以获得的利益; 但是, 不得超过违约一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。

第五百八十五条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金, 也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的, 人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加; 约定的违约金过分高于造成的损失的, 人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的, 违约方支付违约金后, 还应当履行债务。

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一：可得利益仅限净利润，需扣除经营成本与经营风险

案例：（2017）最高法民申4456号

裁判要点：可得利益损失特指净利润损失，并非流水或预估毛利。经营利润受供货、销量、成本、市场风险多重影响，无稳定经营数据、无客观测算依据的单方预估利润，因不具备确定性，依法不予支持。

二：未竣工、未清盘项目的预估利润，一律不予支持

案例：（2017）最高法民终736号

裁判要点：房地产项目未竣工、未完成全部销售的，房价、去化、成本均不确定，盈亏无法预判。单纯依靠“假设开发法”推算的潜在利润，属于猜测性收益，不属于法定可得利益，法院不予采信。

三：无利润核算依据时，法院可酌定参考固定对价计算损失

案例：（2017）最高法民申3352号

裁判要点：承租人无法提供财务报表、无法证明实际经营利润、无法启动司法鉴定的，法院可秉持公平原则，以租金标准、合作对价为参考，结合剩余经营期限酌定可得利益损失。招商宣传的预估收益不能作为裁判依据。

四：可得利益计算必须适用减损规则，扩大损失不予赔付

案例：（2017）最高法民申4594号

裁判要点：违约事实发生后，守约方负有法定止损义务。明知合同无法继续履行却拒不采取合理措施止损、放任损失扩大的，扩大的损失部分无权主张赔偿，法院计算可得利益时依法予以扣除。

五：可得利益必须是确定、必然发生的收益，排除或然性损失

案例：（2016）最高法民申2513号

裁判要点：可得利益需排除市场波动、经营不善等不确定风险，仅赔偿必然产生的净利润。守约方丧失经营资质、不具备经营条件的，无可得利益损失基础，相关诉求直接驳回。

六：守约方承担核心举证责任，需证明损失总额与交易成本

案例：（2016）最高法民申2606号

裁判要点：适用谁主张、谁举证原则。守约方主张可得利益，必须举证证明损失总额、计算依据、必要交易成本，举证不能的，承担败诉后果。

七：无客观编制基础的盈利预测，不得作为计算依据

案例：（2013）最高法民申1452号

裁判要点：单方出具的盈利预测报告、宣传文案、预估数据，无真实经营数据、市场调研数据支撑的，具有高度不确定性，不具备证据效力，不能作为可得利益计算依据。

八：可得利益赔偿为严格责任，不以违约方过错为前提

案例：（2017）最高法民申2925号

裁判要点：合同违约责任属于严格责任，只要违约行为与可得利益损失存在直接因果关系，即便违约方无主观过错，仍需依法承担可得利益赔偿责任。

九：包销合同可得利益成立双前提：独家销售权被侵害+售价高于成本

案例：（2017）最高法民申1810号

裁判要点：商品房包销合同主张可得利益，必须同时满足两大条件：一是委托方恶意侵害独家销售权；二是市场售价高于包销成本。仅因证照逾期、合同未实际履行的，无可得利益损失，仅支持返还本金及利息。

十：远期购销合同可得利益，按固定价差×未履行数量精准计算

案例：（2011）最高法民二终字第55号

裁判要点：远期大宗商品合同价格固定、风险可预见，可得利益计算公式为：（履约时市场价格-合同约定价格）×未履行标的数量，该价差收益属于双方订立合同时可预见的法定可得利益。

十一：不得简单照搬鉴定报告，需综合四大规则审慎裁量

案例：（2017）最高法民申1240号

裁判要点：司法鉴定报告仅为参考依据，法院不得直接采信。需结合可预见性、过失相抵、市场风险、止损义务综合审查，剔除不合理、不确定部分后，最终核定可得利益数额。

本文作者：李舒律师

北京云亭律师事务所创始合伙人 | 资深商事律师

专业领域：商事诉讼 | 公司合规与股东间争议 | 金融与执行 | 刑事辩护

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。

作者简介

李舒律师

北京云亭律所创始合伙人

电话/微信:18501328341

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