老刘有腰椎间盘突出的老毛病。一次车祸中,他的腰椎再次受伤,医生鉴定说“外伤诱发加重了原有病变”。保险公司说:“你的腰椎病本来就有,车祸只占30%的原因,所以我们只赔30%。”老刘觉得不公平:“如果不是车祸,我根本不会这么严重。”
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【结论先行】参与度问题在上海司法实践中,法院倾向于保护受害人。即使鉴定报告写了参与度30%,法院也可能判全额赔偿或者只减一点。不要被保险公司的比例吓住。
【一、什么是“参与度”?】
参与度,也叫损伤参与度,是指外伤在现有损害结果中所占的比例。比如鉴定机构说车祸参与度50%,意思是老刘现在的腰椎问题,50%是车祸造成的,50%是他原来就有的病。保险公司想按这个比例打折赔。
【二、司法实践的四种主流观点】
①全赔说(对受害人最有利):不管受害人原来有什么病,只要车祸诱发了或者加重了损害,侵权人就要对全部损害负责。理由是“受害人不能因为体质特殊而少得到赔偿”。上海部分法院采用这个观点。
②按比例赔说(对受害人不利):严格按参与度比例赔偿。保险公司最喜欢这个观点。
③超过一半全赔说:如果参与度超过50%,就全赔;低于50%,按比例赔。
④综合考量说:法院根据公平原则,酌情确定一个比例,一般比鉴定参与度略高。
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【三、上海法院的主流做法】
上海高院曾出过一个会议纪要,倾向采用“全赔说”或者“综合考量说”。理由是:侵权人不能因为受害人的特殊体质而减轻责任。比如一个骨质疏松的老人被轻轻一撞就骨折,侵权人不能说他“骨头太脆了只赔一半”。所以,在上海打官司,受害人不用太担心参与度的问题,法院会偏向保护受害人。
【四、保险公司拿参与度说事怎么办?】
①不认可鉴定结论。你可以申请重新鉴定,找一家对受害人有利的鉴定机构。不同的鉴定机构对参与度的判断差异很大。
②主张“蛋壳脑袋规则”。这是英美法的一个原则:侵权人必须接受受害人的一切特殊体质,不能因为对方“脆弱”就少赔。上海法院有支持这个原则的判例。
③如果法院最终按比例判了,你还可以主张保险公司没有对“参与度条款”履行明确说明义务,要求按全额赔。
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【五、鉴定怎么做?】
伤情稳定后,申请司法鉴定,鉴定事项包括:伤残等级、三期(误工、护理、营养)以及损伤参与度。鉴定机构会分析病历、影像资料,结合医学标准给出参与度百分比。如果你不认可鉴定结论,可以在法庭上申请专家辅助人出庭质证。
【六】提醒大家:不要主动承认自己有旧病
事故后去医院,不要主动跟医生说“我以前就有这个病”。医生记录在病历上,对你不利。如实陈述症状就行,至于病因是车祸还是旧病,那是鉴定机构的事。
【律师最后说一句】
参与度是保险公司最常用的砍价手段。但在上海,法院普遍倾向于保护受害人。即使鉴定报告写了参与度30%,法院也可能判全额赔偿或者只减一点。不要被保险公司的比例吓住,该起诉起诉。
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