河南
上诉人（原审原告）：刘某（女）。
被上诉人（原审被告）：莫某（女）。
原审第三人：古某（男）。
上诉人刘某因与被上诉人莫某、原审第三人古某不当得利纠纷一案，不服广州市南沙区人民法院（2023）粤0115民初9955号民事裁定，向本院提起上诉。
本院依法适用第二审程序，由审判员独任审理，现已审理终结。
上诉事项
上诉人刘某上诉称：
一、本案为赠与合同无效法律关系，按照《中华人民共和国民法典》第1062条的规定，夫妻之间的财产属于共同所有，而不属于按份共有，不存在份额一说。在没有离婚分割财产之前，若夫妻间没有对财产份额进行约定，所有财产都同时属于双方，双方对共同财产享有平等的处理权。因此，古某赠与莫某的每一分钱，刘某都有权追回，而不仅仅是二分之一的财产份额。
二、根据《中华人民共和国民法典》第八条，民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。违背公序良俗的民事法律行为无效。因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。在婚姻存续期间，除夫妻双方约定实行分别财产制外，夫妻双方对共有财产不分份额地共同享有所有权，任何一方无权非因夫妻共同生活需要单独处分夫妻共有财产。有配偶者擅自将共有财产赠与婚外第三者，既违反公序良俗，亦侵犯了另一方的财产权利，该赠与行为无效，婚外第三者构成不当得利，夫妻另一方有权要求第三者返还该夫妻共有财产。因此，因赠与合同无效，刘某有权要求莫某返还从古某处获取的财产。
同时，古某同意出庭作证，对每一笔转账进行说明。原审法院的裁定事实认定不清，适用法律错误。
综上，刘某上诉请求：撤销原审裁定，支持上诉人的起诉和诉讼请求，本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。
二审裁决
二审法院经审查认为， 在婚外情给付返还案件中，古某作为给付方是主要责任人，应是恒定的被告。古某是侵权行为的事实人，也是莫某获得案涉款项的交付人，对损害结果的发生存在重大过错。刘某未将古某列为被告，未要求古某承担民事责任，仅将其列为案件第三人，不能排除刘某与古某存在提起本案诉讼的共同意思表示，有违社会道德、公序良俗。原审裁定驳回起诉，并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人刘某的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第（一）项、第一百七十八条、第一百八十二条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
案号
审理法院： 广东省广州市中级人民法院
案 号： （2024）粤01民终712号
案 由： 不当得利纠纷
裁判日期： 2024年02月07日
来源：民商事审判
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