开设赌场罪的认定标准与辩护要点详解

开设赌场罪是妨害社会管理秩序类犯罪中的常见罪名，近年来随着网络赌博的发展，开设赌场案件数量呈上升趋势。濮阳刑事律师王刚结合《刑法》及相关司法解释，对开设赌场罪的认定标准、量刑档次与辩护要点进行系统解读。

一、开设赌场罪的法律规定

《刑法》第三百零三条规定：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

这是刑法修正案十一修改后的规定，将开设赌场罪的基本法定刑从三年以下提高到五年以下，加重了对开设赌场犯罪的打击力度。

濮阳刑事律师王刚解释，开设赌场罪与赌博罪的区别在于：赌博罪是聚众赌博或以赌博为业，一般是临时性的、规模较小；开设赌场是开设经营赌场，具有持续性、稳定性、组织性的特点。

二、开设赌场罪的认定标准

根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的"开设赌场"行为：

（一）建立赌博网站并接受投注的；

（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；

（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；

（四）参与赌博网站利润分成的。

另外，根据最新的司法解释，设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物组织赌博活动的，也应当认定为"开设赌场"行为。也就是我们常说的游戏机厅、电玩城赌博。

对于线下的传统赌场，一般是指提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，本人从中营利的行为。

三、"情节严重"的认定标准

开设赌场罪的量刑分为两档：基本犯五年以下，情节严重的五年以上十年以下。

根据司法解释，实施网络开设赌场行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的"情节严重"：

（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；

（二）赌资数额累计达到30万元以上的；

（三）参赌人数累计达到120人以上的；

（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；

（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；

（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；

（七）招揽未成年人参与网络赌博的；

（八）其他情节严重的情形。

对于利用赌博机开设赌场，情节严重的标准是：

（一）设置赌博机10台以上的；

（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；

（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；

（四）违法所得累计达到5000元以上的；

（五）赌资数额累计达到5万元以上的；

（六）参赌人数累计达到20人以上的；

（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；

（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；

（九）其他应当追究刑事责任的情形。

数量达到上述标准6倍以上的，属于"情节严重"。

四、开设赌场共同犯罪的认定

根据司法解释，明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪：

（一）为赌博网站提供互联网接入、服务器托管、网络存储空间、通讯传输通道、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；

（二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；

（三）为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。

濮阳刑事律师王刚提醒，很多做技术开发、支付结算的人员，以为自己只是提供技术服务，不构成犯罪，实际上如果明知对方是赌博网站还提供服务，就构成开设赌场罪的共犯。

五、常见辩护要点

1. 定性辩护：是赌博罪还是开设赌场罪：赌博罪法定刑三年以下，开设赌场罪基本法定刑五年以下，差别很大。如果只是临时聚众赌博，没有固定场所、没有组织管理，应定赌博罪而不是开设赌场罪。

2. 数额辩护：抽头渔利数额、赌资数额、参赌人数直接影响是否达到情节严重。仔细核对计算方式，剔除证据不足的部分、重复计算的部分。

3. 从犯辩护：在开设赌场共同犯罪中，区分主从犯。对于普通工作人员、技术人员、客服人员等起次要辅助作用的，应当认定为从犯，从轻、减轻或免除处罚。

4. 犯罪未遂辩护：如果赌场尚未正式营业就被查获，可以认定为犯罪未遂，比照既遂从轻或减轻处罚。

5. 主观明知辩护：如果行为人确实不知道是赌博网站、赌博场所，不构成犯罪。尤其是技术服务、支付结算等帮助行为，主观明知的认定很关键。

6. 赌资认定辩护：赌资的计算标准有争议的，可以提出有利于被告人的计算方式。网络赌博中，对于重复投注的数额是否累计计算存在争议。

7. 认罪认罚、退赃辩护：自愿认罪认罚、积极退赃的，可以从轻处罚。

王刚律师在濮阳地区办理了多起开设赌场案件，包括网络赌博、游戏机赌博等多种类型，熟悉该罪的认定标准与辩护要点，能够为当事人提供专业的刑事辩护服务。