北京
2025年11月23日，最高人民法院发布了《施工合同司法解释二征求意见稿》，北京和铭律师事务所提出21条修改意见。
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施工合同司法解释二征求意见稿（极简版解读）
第1条 签约时属必须招标的项目，起诉时已不属必须招标，补正为有效合同。
第2条 先定后招、实质性谈判、先签合同再走招标，中标合同无效。
第3条 劳务分包、非主体住宅装修、限额以下小型工程，承包人无资质不导致合同无效。
第4条 被挂靠人主张挂靠费，不予支持。
第5条 挂靠人越过被挂靠人向发包人主张工程款，发包人知道或应知挂靠的，支持挂靠人请求。
第6条 挂靠人以被挂靠人名义实施买卖、租赁、借款等行为，挂靠人构成职务行为、有权代理或表见代理的，被挂靠人承担民事责任。
第7条 实际施工人不能突破合同相对性向发包人主张权利，实际施工人概念将成为历史。
第8条 承包人怠于向发包人主张工程款，下游承包人可以提起代位权诉讼。
第9条 固定总价合同，一方请求调整主材/人工的价格，不予支持，除非构成情势变更。
第10条 固定总价合同，变更部分的计价方式无约定，按照定额计价。
第11条 固定总价合同终止，已完工程采用“按比例折算法”结算。
第12条 合同无效并非绝对无效，合同约定的总金额/计价方式/支付进度参照执行。
第13条 合同无效，不影响结算协议的效力。
第14条 政府工程，合理期限内未出具审计结果，应当启动鉴定；审计结果与合同不符或者与履行情况明显不符，应当启动鉴定。
第15条 工程未完工，也应当预留质量保证金。
第16条 合同解除，承包人应当移交现场和施工资料；退场前，一方可以申请证据保全。
第17条 质量不合格，承包人应当承担修复费用。
第18条 停工窝工损失不属于优先受偿的范围。
第19条 以物抵债，属于行使优先受偿权的方式。第20条 转让优先受偿权是否有效，存在两种相反观点。
第21条 建筑物毁损、灭失、被征收，承包人就保险金、赔偿金、补偿金优先受偿。
第22条 付款期限延长，优先受偿权的行使期限也相应延长。第23条 转包、违法分包的施工人无权对发包人提起仲裁。
第24条 工程总承包纠纷、劳务分包纠纷也适用专属管辖，原告应当到工程所在地法院起诉。
第25条 法院发现挂靠、转包、违法分包、质量问题等违法行为，应当将违法线索移交住建部门处理。
第26条 溯及力/效力衔接。
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