李肖峰律师谈 索贿的认定与辩护要点（二）

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我是北京来硕律师事务所李肖峰律师，上一篇文章我们聊了索贿中主动索取的认定，今天接着分析利用职务便利的审查，以及如果确实构成索贿，如何争取最轻的处理。

辩护要点二：能否认定为“利用职务便利”

索贿不仅要求主动索取，还要求利用了职务便利。若行为人虽然开口要钱，但并没有利用职务上的便利，也不构成索贿。可以从以下几个角度切入：

1. 审查行为人的职务权限

如果行为人根本没有相关审批权、决定权，只是普通工作人员，对方却送钱办事，那就无法认定“利用职务便利”。辩护人可通过调取岗位职责说明、职权范围文件，证明行为人没有相关职权。

2. 是否存在“职权滥用”。

有些情况下，行为人只是帮忙牵线搭桥、介绍关系，并没有动用职权，也不属于“利用职务便利”。实践中，如果行为人只是利用信息优势或人脉关系，没有动用公权力，一般不认定为受贿罪。

3. 是否“履行正常职责”。

如果行为人只是正常履行职责，没有违规操作，没有给行贿人谋取不正当利益，对方主动送钱，也不应认定为“利用职务便利”受贿。辩护人可以主张行为人的行为与收钱没有因果关系。

辩护要点三：争取自首、立功、退赃等从宽情节

如果经过以上审查，发现索贿的事实确实清楚、证据确实充分，辩护的重点就要转向量刑。刑事辩护的终极目标，不是无罪才算赢，而是让当事人获得最轻的处理。

1.争取自首。如果在被调查前主动投案、如实供述，可以认定为自首，依法可以从轻、减轻处罚。

2.争取立功。如果行为人检举揭发他人犯罪，查证属实，可以认定为立功，依法可以从轻、减轻处罚。

3.积极退赃。主动退缴全部违法所得，是认罪悔罪的重要表现，法院在量刑时会充分考虑。退赃要趁早，不要等判决下来再退，越早退效果越好。

4.争取认罪认罚从宽。如果案件事实清楚，争取认罪认罚从宽处理，获得较轻的量刑建议。

5.争取适用缓刑。如果涉案数额不大、认罪态度好、退赃到位、没有再犯风险，可以争取适用缓刑。对行为人来说，不坐牢就已经是巨大的胜利。

被指控索贿，不等于就一定要坐牢。从主动索取到利用职务便利，索贿的认定，每一个环节都存在辩护的空间。

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