最高院：申请国家赔偿，需要以确认赔偿机关行为违法为前提吗？

作者：周军律师.

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法律规定，人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。

那么，申请国家赔偿，是否必须以确认赔偿机关行为违法为前提呢？

最高院指导案例《国泰君安证券股份有限公司海口滨海大道（天福酒店）证券营业部申请错误执行赔偿案》中明确：

赔偿请求人以人民法院具有国家赔偿法第三十八条规定的违法侵权情形为由申请国家赔偿的，人民法院应就赔偿请求人诉称的司法行为是否违法，以及是否应当承担国家赔偿责任一并予以审查。

一、法律沿革：从 “确认前置” 到 “一并审查”，降低维权门槛

2010 年《国家赔偿法》修改前，原法要求赔偿请求人申请赔偿时，需先经赔偿义务机关 “依法确认” 行为违法，这一前置程序曾导致 “维权难”—— 侵权机关自己确认自己违法，违背 “自己不能做自己法官” 的原则，大量案件因无法取得确认文书而卡壳。

2010 年修法的核心变化之一，就是删除了 “依法确认” 的表述，取消确认前置程序，改为：

1.赔偿请求人可直接向赔偿义务机关提出赔偿申请，由赔偿义务机关在作出赔偿决定时，一并审查行为是否违法；

2.行政赔偿中，可在行政复议或行政诉讼中一并提出赔偿请求，由复议机关或法院在审查行政行为合法性时，一并认定是否违法并作出赔偿裁判；

3.刑事赔偿中，部分案件适用 “结果归责”，如撤销案件、不起诉、无罪判决等，本身就是对侵权事实的确认，无需额外走确认程序

二、注意事项：证据是关键、时效别错过

1.证据是关键：无论哪种路径，都需留存侵权行为的法律文书、损害证明、因果关系证据（如扣押清单、医疗记录、财产评估报告），这是认定违法与赔偿的核心依据。

2.程序要选对：行政赔偿中，若对行政行为合法性有争议，优先选择复议 / 诉讼附带赔偿，避免 “单独申请 + 再起诉” 的双重程序，节省时间成本。

3.时效别错过：申请国家赔偿的时效为 2 年，自知道或应当知道侵权行为及损害结果之日起计算，超过时效将丧失胜诉权。

综上，修订后的国家赔偿法删除了申请国家赔偿需以确认赔偿机关行为违法为前提的规定。但取消确认前置，不是取消 “行为违法” 的归责基础，而是将 “违法认定” 嵌入赔偿程序，让维权更顺畅。行政赔偿中，违法是赔偿的前提，程序中会一并审查；刑事赔偿中，部分案件以结果为依据，无需额外确认。

周军律师提醒，若你正遭遇行政或司法侵权，需申请国家赔偿却不知如何收集证据、选择程序，建议及时咨询专业律师，避免因程序不当错失维权时机。

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