林卫星｜跳出律师看律师：辩护意见的表述，怎么拿捏？

前些年司法改革搞的如火如荼的时候，大家总为一个问题烦恼。就是：对法院工作的内外评价，怎么有这么大的差异？这是怎么形成的，又该怎么化解？法院内部整天喊忙叫累，报纸上经常看到“五加二”“白加黑”的诉苦。但外部并不买账，还对法院工作不够满意。

所以，有领导同志提出，“跳出法院看法院”。孤芳自赏，由于没有参照和坐标，赏的可能是鲜花，也可能是毒草。对一个行业的评价和提高，不能仅在自身打转转，而应该站到更高格局和层次上，在大的体系和坐标中找到方向。

律师行业更是这样，单“就律师看律师”难免视野有限。客观评价律师行业，理性明确行业发展方向，应该在更大格局和视野中综合判断。

这就是我为什么要写“跳出律师看律师”这些东西的原因。总共写四篇吧，分别是：“跳出律师看律师：辩护意见的表述，怎么拿捏？”、“辩护意见的结构布局，怎么把握？”、“辩护意见的论证逻辑，怎么推演？”和“辩护意见的要点，怎么又新又实？”。

今天先写最简单、也是最浅显的第一篇，是关于辩护意见的表述的。

中国的语言文字博大精深，有时候动一个字或者换一个词，意思就大相径庭了。稳妥的、周全的表述，在政策文件里、在法律条文中，也在判决书里。所以，成熟的辩护意见的表述，应当尽量向这些官样文章不断靠近的。

贴近官样文章，首先得精准读懂官样文字。

以前段时间引起热议的违法记录封存制度为例：

政策文件中的表述是“建立轻微犯罪记录封存制度”。在官样文章中，“建立”、“探索建立”、“研究建立”和“推动建立”各有不同侧重和要求。

探索建立，是研究还不够成熟，需要再作深入研究或者先行试点总结经验后，考虑是不是要建立。

研究建立，是倾向于建立，“研究”的方向和重点是怎么完善配套机制，确保建立起来的新制度周延稳妥。

推动建立，是：“不是我这部门职权范围内的事。我研究后，供更高层决策或者其他具体负责部门参考。”

建立，强调的是要求和任务。研究已经成熟，要求普遍建立。至于怎么保证建立的新制度更周全、不出问题，是在普遍建立的前提下，通过其他措施予以控制的问题。就像对“建立轻微犯罪记录封存制度”，有意见提出，这种犯罪不适宜封存、那种犯罪不适宜封存。这些与政策文件的要求，有背离的地方。“抓住轻微犯罪这个牛鼻子，一切问题就迎刃而解了。对不宜封存的犯罪，不是轻微犯罪，你不判他轻到足以封存的刑种刑期就可以了。”“先普遍建立，不适宜封存的通过刑种刑期予以控制。”这既落实了政策文件的要求，又兼顾了实践稳妥的需要。

前面讲了这么多，主要是想说：表述问题，是个大问题，需要认真拿捏。很多时候，外界特别是办案机关对辩护意见高下的判断，是从表述是否稳妥得当开始的。

有的辩护意见，充满虎狼之词，看着解气，实际还很青涩。既不会被采纳，还容易被嘲笑。

所以，写好辩护意见，要从文字表述的拿捏开始

比如：对法律理解有分歧的，不要轻易断言“这是错的”、“这是对法律的误解”。而应当是“对法律条文的认识还有分歧。有的认为这样，有的认为那样。综合法律条文与配套规定，以及不同法律条文的衔接关系看，哪种观点更稳妥”。

再如：对事实认定有差异的，也不要定论似的说“明显错误”、“歪曲事实”或者“颠倒是非”。更适宜的表述是“这样认定事实，缺少客观证据证明。结合全案证据看，哪种认定更符合实际。”

又如：对办案动因有疑问的，更不要贸然就说“这是构陷”、“这是枉法”。如果有这么明显的构陷和枉法，你为什么不去纪委监委控告举报？更适宜的表述是“当事人没有引发什么具体的社会矛盾，是否构成犯罪还有进一步研究空间。事实认定上，也有偏颇和不够公允的地方，仅摘取了不利证据，对有利证据没有收集和移送，由此导致整案事实也不够客观。”

等等。