厚大法考每日一题 | 2020年民法主观题（10.8）

民法2020年法考主观卷回忆题

案 情

甲公司（位于西上市东河区）有A、B两个股东，各占50%股权。乙公司（东下市西河区）是从事房地产开发的公司，乙公司是成明公司设立的全资子公司。A和B以个人的名义找到乙公司并与乙公司协商，A和B以甲公司享有的某地块的土地使用权出资，设立承接房地产开发的项目公司，达成合作开发协议并约定如下：①以乙公司为项目运营的商事主体；②A和B不涉及乙公司管理事务，由乙公司全权负责房地产开发管理（包括投资、以土地使用权设定抵押、建设工程等），准备相应资质权证等；③A和B分别占有项目公司20%的股份，待房地产开发完可以分得总共40%的房产；④A和B分得房产后，即应无偿将持有的股权转回到乙公司名下；⑤约定如因履行协议过程中发生争议，由被告所在地法院管辖。协议签订后，对乙公司的股权进行了变更，并根据股权的调整完成了工商变更登记。

乙公司为建设工程施工，与丙公司签订融资租赁合同，租赁2台铲车，租期5年，每年25万元，但未办理登记。后又将自己现有的以及将有的财产（包括2台铲车）与丁公司签订动产浮动抵押合同，并办理登记，借款2亿元，借期5年。自然人C、D明确表示为乙公司提供连带责任保证，丁公司接受。

乙公司为了暂时缓解资金压力，将2台铲车出售给自然人E，E支付了1950万元货款，并取得铲车。但这2台铲车在使用过程中，经常出现质量问题，E一直与乙公司交涉，但未果。

之后乙公司为了获取更多融资款，与戊信托商签订信托计划，向戊信托商借款1亿元，借期5年。丑用自己的房屋（价值1500万元）为乙公司提供抵押担保，办理了登记，子为乙公司提供保证，但子和丑并不知道对方的存在。

楼盘建成后，乙公司陆续对外销售15%的房屋。自然人F取得所购房屋后，发现房屋的面积、容积率、配套设施均与宣传有很大差距，因其与合同约定的事项不一致，欲向乙公司索赔。乙公司一直推脱。

A和B发现乙公司大规模融资，又迅速对外销售大量房屋，对乙公司的行为产生怀疑。于是请求乙公司为其办理40%房屋的所有权登记，乙公司一直忙于其他事务，对A、B的请求置之不理。后A、B见请求无望，以乙公司违约为由将其诉至西河区人民法院，后A、B经过协商，撤回了起诉，法院予以准许。

乙公司为了响应《民法典》的贯彻落实，与辛社会福利机构签订了每年捐赠1000万元的赠与合同，并经过当地记者的新闻报道予以宣传。乙公司完成了当年的赠与。

之后，乙公司因为资金出现问题，A、B申请乙公司破产，管理人接管了乙公司。

问 题

1.A、B与乙公司交易的性质如何界定？在甲公司无法清偿其债务时，甲公司的债权人能否直接请求A、B承担连带责任？为什么？

2.丁公司如何主张自己的担保权？自然人C、D为乙公司提供连带保证责任，其诉讼地位如何列明？为什么？

3.自然人E取得铲车后，出现质量问题，应向谁主张违约责任？为什么？

4.丁公司的抵押权能否对抗自然人E？为什么？

5.丁公司如何主张自己的担保权？自然人C、D为乙公司提供连带责任保证，其诉讼地位如何列明？为什么？

6.乙公司的债权人能否撤销乙公司的赠与？乙公司能否行使任意撤销权撤销自己的赠与？为什么？

7.乙公司将房屋大规模出售，是否对A、B构成违约？A、B如何救济？为什么？

8.自然人F取得所购房屋后，发现面积、容积率、配套设施均与宣传不符，可否向乙公司主张《消费者权益保护法》上的3倍惩罚性赔偿？为什么？

9.戊信托商如何行使抵押权？如果丑为了自己的房产不被执行，代乙公司归还了1500万元债务，对子享有什么权利？为什么？

思考时间

问题及参考答案

1.A、B与乙公司交易的性质如何界定？在甲公司无法清偿其债务时，甲公司的债权人能否直接请求A、B承担连带责任？为什么？

（1）A、B与乙公司交易的性质为股权让与担保。根据A、B与乙公司交易的内容，乙公司承担将40%的房产移转至A、B名下的债务，而乙公司将40%的股权移转至A、B名下，目的即在于用该股权担保自己债务的履。

（2）A、B作为甲公司的股东，将甲公司拥有的土地使用权用作自己的出资，构成滥用控股股东身份，与公司人格混同，损害公司利益，故甲公司的债权人有权基于“公司人格否认”之规定，直接请求A、B对甲公司的债务承担连带责任。

2.丁公司如何主张自己的担保权？自然人C、D为乙公司提供连带保证责任，其诉讼地位如何列明？为什么？

丁公司应先就乙公司提供的动产浮动抵押行使担保权，对不足的部分，再请求C、D承担连带保证责任。因为乙公司、C、D形成混合担保，各担保人未与债权人约定各自承担担保责任的份额和顺序，债权人应先实现债务人提供的物保。

债权人丁公司起诉连带责任保证人C.D的，应将其列为共同被告。

3.自然人E取得铲车后，出现质量问题，应向谁主张违约责任？为什么？

E有权向乙公司主张违约责任。本题中，铲车买卖合同的双方是乙公司和E，所以根据合同的相对性，E有权追究乙公司的违约责任；尽管乙公司将自己承租的融资租赁物出卖给E，构成无权处分，但这并不影响买卖合同的效力。因此，根据合同的相对性，E有权根据买卖合同，请求乙公司承担违约责任。

4.丁公司的抵押权能否对抗自然人E？为什么？

可以。①因为铲车归丙公司所有，乙公司将铲车抵押给丁公司并出卖给E的行为构成无权处分，但丙公司的融资租赁所有权未登记，而乙公司占有铲车、所以丁公司、E分别可以善意取得铲车的抵押权与所有权；②因为乙公司出卖铲车的行为不构成正常经营活动，所以E不构成正常买受人；③因为丁公司的抵押权已经登记，所以可以对抗受让人E。

5.丁公司如何主张自己的担保权？自然人C、D为乙公司提供连带责任保证，其诉讼地位如何列明？为什么？

（1）丁应当先就乙公司提供的浮动抵押行使担保权，不足部分，再请求C、D承担连带保证责任。因为，乙公司所提供的浮动抵押，为债务人物保，在混合担保中，各担保人未与债权人约定各自承担担保责任的份额和顺序的，债权人应先实现债务人提供的物保。

（2）债权人起诉连带责任保证人的，应将其列为共同被告。

6.A和B可否要求撤销乙公司的买房合同？为什么？

不可以。因为乙公司的卖房行为系等价、有偿的行为，不构成不当处分；且乙公司只对外出卖15%的房产，其剩余房屋仍可履行对A、B的债务，也不构成有损债权，所以A、B不得主张撤销乙公司的卖房行为。

7.自然人F取得房屋后，发现面积、容积率、配套设施均与宣传严重不符，可否向乙公司主张《消费者权益保护法》中规定的3倍惩罚性赔偿？为什么？

不可以。因为商品房买卖不适用《消费者权益保护法的规定》。

8.乙公司将房屋大规模出售，是否对A、B构成违约？如果乙公司构成违约，A、B应如何救济？为什么？

（1）乙公司对外销售房产超过60%的，构成违约。因为乙公司对A、B的债务将40%的房产过户给A、B，所以倘若乙公司出售的房产超过60%，则对A、B构成违约。

（2）在乙公司构成违约的情况下，A、B可请求乙公司承担违约责任，并可就乙公司40%的股权变价，并优先受偿。因为乙公司构成违约，所以应承担违约责任；又因为乙公司以其股权向A、B设立让与担保，所以A、B有权将该股价变价，并优先受偿。

9.乙公司的债权人能否请求撤销乙公司的赠与？乙公司自己能否行使任意撤销权撤销自己的赠与？为什么？

（1）乙公司是在负债期间向辛社会福利机构实施的赠与，损害了债权人的债权的，乙公司的债权人可以行使债权人的撤销权。

（2）乙公司不得任意撤销该赠与。因为乙公司对辛社会福利机构的捐赠属于事关公益的赠与，所以乙公司作为赠与人，不得主张任意撤销权。

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