厚大法考每日一题 | 2024年民法主观题（10.3）

民法2024年法考主观题回忆版

案情：

甲公司是从事建筑行业的企业法人，张龙是甲公司的法定代表人。甲公司因为工程建设需要借款。张龙找了姐姐张凤，张凤是乙公司的法定代表人和控股股东。张凤找了长期从事借贷业务的李丽，希望李丽能够放贷给弟弟的甲公司。李丽表示，提供贷款没有问题，但需要乙公司提供担保。张凤表示，乙公司对外提供担保的决议程序太复杂，有些麻烦，她愿意以个人名义为李丽提供担保。李丽提出，不用签担保合同，签借款合同就行。后李丽、张凤签订了《备忘录》，记录李丽、张凤、张龙、甲公司四方进行磋商的过程。《备忘录》一式两份，李丽和张凤各持一份。

李丽、甲公司、乙公司、张凤最终签订了四方借款合同。借款合同约定：“李丽为出借人；借款人一方为：借款人1甲公司（法定代表人张龙）、借款人2乙公司（法定代表人张凤）、借款人3张凤，借款1500万元，借期1年，年利率10%，三人对还款承担连带义务。”李丽、甲公司、乙公司、张凤均在借款合同上签字、盖章。后李丽将该笔款项全部打入甲公司账户，由甲公司实际使用。

1年借款期限届满后，甲公司未如期清偿借款。李丽单独将乙公司诉至法院，要求乙公司还款。此时，乙公司已经进行股权变更登记，张凤不再是乙公司的法定代表人和控股股东。乙公司提出抗辩：李丽应该追加其他债务人共同参加诉讼；本公司对借款合同不知情，其是张凤的个人行为，而张凤已经离职，不再是本公司的股东，本公司不应担责。乙公司提出，法院可以调取《备忘录》，还原这个案件的全过程。

甲公司和丙公司之间存在建设工程施工合同。后丙公司欠付甲公司2000万元工程款到期无法清偿，于是甲公司和丙公司签订了《抵债协议1》，约定以丙公司所建的荷塘风光小区的第5、7、9栋楼抵偿工程款。④李丽知道后，和甲公司达成协议，甲公司同意将其中的第7、9栋楼过户给李丽以抵偿其所欠的1500万元借款，并签订了《抵债协议2》；丙公司在《抵债协议2》上盖章，并承诺把这两栋楼直接过户给李丽。后来丙公司因为种种原因，对案涉三栋楼均未办理过户登记。甲公司多次催告丙公司履行过户义务无果，也没有偿还李丽的借款。

李丽于是起诉甲、丙公司，要求丙公司履行过户义务。甲公司抗辩称：丙公司没向他过户房子，自己也没办法。丙公司抗辩称：自己与李丽之间完全没有合同关系，不是适格当事人。

问题：

1、李丽和乙公司是什么关系？李丽能够向乙公司主张什么权利？为什么？

2、甲公司与张凤是否应当承担连带还款义务？为什么？

3、乙公司能否要求张凤承担民事责任？为什么？

4、《抵债协议1》是什么性质？效力如何？为什么？

5、李丽可以向丙公司主张哪些权利？为什么？

思考时间

问题及参考答案

问题一：李丽和乙公司是什么关系？李丽能够向乙公司主张什么权利？为什么？

李丽与乙公司之间是无效的担保合同关系，李丽对乙公司享有损失赔偿请求权。①李丽与乙公司订立的借款合同构成虚假意思表示，依法无效；其与乙公司之间的隐藏意思表示是担保合同。②由于李丽是职业放贷人，因此其与甲公司之间的借款合同无效，其与乙公司之间的担保合同也随之无效。③乙公司的法定代表人张凤，能够在乙公司股东会未决议的情况下加盖乙公司的印章，表明乙公司对担保合同的无效具有过错，故李丽有权请求乙公司承担不超过其不能受偿部分损失1/3的赔偿责任。

问题二：甲公司与张凤是否应当承担连带还款义务？为什么？

否。①李丽是职业放贷人，其与甲公司之间的借款合同无效，甲公司获得的款项，应作为不当得利向李丽返还。②主合同无效的，担保合同随之无效。张凤知道李丽是职业放贷人，故其对担保合同的无效具有过错，应对甲公司不能向李丽偿还的不当得利负赔偿责任。由此可知，甲公司与张凤之间并非连带关系。

问题三：乙公司能否要求张凤承担民事责任？为什么？

可以。张凤作为乙公司的法定代表人，未经乙公司股东会决议，擅自以乙公司的名义担保甲公司债务的履行，乙公司承担赔偿责任后，有权向张凤追偿。

问题四：《抵债协议1》是什么性质？效力如何？为什么？

《抵债协议1》是履行期届满后达成的以物抵债协议，有效。①甲、丙公司于丙公司工程款债务到期后订立《抵债协议1》，故《抵债协议1》属于履行期届满后达成的以物抵债协议；②该协议并无无效、可撤销事由，故依法有效。

问题五：李丽可以向丙公司主张哪些权利？为什么？

李丽可对丙公司主张债权人的代位权以及《抵债协议2》中的合同债权。①甲、丙公司订立的《抵债协议1》，是履行期届满后达成的以物抵债协议，丙公司迟延履行该协议的，甲公司有权请求其支付工程款，或履行以物抵债协议，过户抵债房屋；②李丽作为甲公司的不当得利债权人，有权对甲公司的债务人，即丙公司行使代位权，故李丽有权请求丙公司支付工程款，或履行以物抵债协议，过户抵债房屋；③因《抵债协议2》中，丙公司承诺直接向李丽过户抵债房屋并盖章，故李丽还可根据《抵债协议2》的约定，对丙公司行使合同债权，请求丙公司过户抵债房屋。

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