成功经验分享：走私淫秽物品案要怎么辩护？

我们办了一个走私淫秽物品案件，一审判处有期徒刑十一年，二审阶段，我们介入辩护。经过专业的沟通、细致的辩护，最终，逆天改命，改判为有期徒刑四年。当事人及其家属非常满意，感恩戴德。

本期来分享一下，这种走私淫秽物品案件，究竟要怎么辩护。

按照一审判决认定，被告人通过网店销售成人漫画书，其在境外网站店铺购买成人漫画书，通过店主介绍认识走私团伙，委托他们走私成人漫画书走私入境。货物到达境内后，走私团伙制作账单通过微信发给被告人，收取通关费后，走私团伙通过国内快递将成人漫画书寄送给被告人。后来，走私团伙被抓，供述出来国内的货主，办案机关通过快递单的地址，抓到了货主。

货主到案后，非常积极配合调查，配合程度超出所有人的想象。主动搜集、制作并提供了：和境外店铺购买书籍的聊天记录和走私团伙的聊天记录、银行流水、支付宝流水、向境外购买书籍的明细清单，还带领办案人员到自己的仓库，将还没有卖出的书交出来。而且，还详细签认这些书的来源。最终，一审法院判决走私的淫秽书籍共1700多本，判处有期徒刑十一年。

二审阶段，家属找到我们代理辩护。这个案件，二审辩护是很困难的，被告人认罪认罚、自己提交了证据、签认了证据，不利的证据都是自己认可、提交的。二审要逆天改命是很难的，辩护空间很小。能不能逆天改命，就看律师能不能发挥作用。

第一个破局思路，这些书籍是不是淫秽书籍的问题。涉案这些成人漫画书，究竟是否含有淫秽内容？是否属于刑法上的淫秽书籍？

我们通过家属找到了被扣押的部分书籍的电子版，发现有部分书籍淫秽描述很少，如几百页的漫画书只有两三页是露骨的性描写画面，这显然不满足“整体上宣扬淫秽行为”的条件，不应当被认定为淫秽物品。

第二个破局思路，是主从犯的问题。当事人作为货主，客观上没有参与到具体的走私入境过程，但其委托他人走私入境并支付了费用。对书籍如何入境完全不知情，被告人支付运费后就在境内等待收货。根据司法解释，“对于为贪图便宜、节省经营成本，受专门或主要从事揽货走私的犯罪分子利诱，在支付包税费后就放任他人走私进口的货主，一般应当认定为从犯。”

第三个破局思路，是数量多少的问题。走私犯罪数量多少，是事实的问题，而不是法律适用等可以自由裁量的问题。因此，将走私淫秽书籍的数量降下来，才是最佳的辩护方向。这就需要辩护律师充分研究，并与当事人及其家属充分沟通，共同寻求扣减走私书籍数量充分理由和扣减方式。

我们发现，侦查机关、检察机关、一审法院，认定走私被告人走私淫秽书籍数量的逻辑起点，就是被告人自认，在被查扣的书籍中，他自认走私了多少本、哪些是走私的，就直接认定为走私书籍，作为定罪量刑标准。这个逻辑链条有一个明显的弱点——完全依靠自认。

那我们就可以向当事人核查，究竟走私了多少，自认得靠谱。这个角度的辩护空间是很大的。办案机关没有客观的证据证明究竟走私进口多少本？现场查扣的这部分淫秽书籍，既可能是走私进口的，也可能是境内购买的，存疑不能认定为走私进口的。按照存疑有利于被告的原则，就应当扣减全部境内购买的淫秽书籍数量，才能认定为走私的书籍数量，经过核查发现，走私淫秽书籍的数量为831本。我们也提交了公证的证据材料。

最后，我们的辩护意见打动了二审法院，二审法院给侦查机关的《补充调取证据的函》。法院认为：其一，侦查机关原来计算走私淫秽书籍数量的方法不科学，真实性无法确认。否定了原来侦查机关计算走私淫秽书籍数量的方法，也就否定了一审法院认定走私淫秽书籍数量的依据。其二，法院提出了新的统计方式，要求侦查机关重新核算。“将在案聊天记录反映的境外购书情况或被告人签认的境外购书明细清单，与鉴定意见确定的淫秽书籍书面进行对碰，统计出境外走私淫秽书籍的书目及数量，再扣减被告人自报用于收藏的数量。”

最终，侦查机关给法院的《补充调取证据情况的复函》。根据法院的要求重新计算后，对碰出的涉案淫秽书籍为956本。结局，水到渠成，改判为有期徒刑四年，直接减少了七年有期徒刑。

这个案件，对于当事人和她的家属、家庭，都是一个灾难，万幸的是，二审辩护效果很好，刑期从11年变成4年，拯救了他们。