张和玉律师:销售假冒注册商标商品案的“无罪辩护之殇”

端午节期间灵感就来了。

拿出来分享分享，以期警示吧。

去年我办了个销售假茅台的案子，前面先是取保候审，从侦查阶段一路代理到审查起诉阶段，干了不少活，仅与家属就有一百来次的电话沟通，不敢说是肝脑涂地鞠躬尽瘁，也算尽心尽力了。

签署认罪认罚时，我们谈好的辩护方案是认罪但不认罚，检察院的建议量刑是三年八个月，罚金八十万，与办案人好说歹说，办案人又同意降低到三年两个月，罚金七十万，当事人想争取缓刑，因而没有签字。

案件起诉到法院已是今年年后。

家属是体制内的人，认识的朋友多，也喜欢到处咨询，人多嘴杂，每个人的意见都不太一样。

有建议无罪辩的，有建议认罪的。

他们自己就是矛盾的，一方面想认罪争取缓刑，另一方面又想无罪辩护以此侥幸逃脱罪责。

正好有朋友向他们介绍了一位同行，简单介绍这位同行的背景。

某律所主任，老公是经侦。

为了谈成案子，夫妻双双出马，有权力做背书，案子自然好谈，再加上一些口头上的承诺，比如，认识案件当地某院长，前不久还去他家吃饭，无罪辩护方案和他讨论过可行，对无罪辩护很有信心，大概率让检院撤诉，即使搞不成无罪，缓刑还是有戏的。

以上最起码看到了不正当竞争、违规承诺、涉嫌欺诈。

家属对他们的评价是太能说了，给出的承诺无法拒绝。

我几经劝说，家属好似着了魔一样听不进去，于是乎，当事人和这位同行签了委托，和我解除了委托。

解除委托关系时，我撂下了一些重话。

1、我坚持认为无罪辩护行不通，无罪辩护失败就是实刑，不可能判缓刑；

2、对方要申请另案嫌疑人出庭推翻庭前的不利供述，我认为法院不会同意出庭申请，因法律未规定允许另案嫌疑人在其它案件中出庭，唯一的办法是申请并案。

这些话以后都会一一地印证。

祝福对方一切顺利后，原以为江湖再也不见。

看来缘分未尽，端午节期间，家属打我电话。

开头第一句话就说自己灰心了，申请另案嫌疑人出庭被驳回，感觉庭审辩护挺好的，有不少有利的证据可以证明被告人不知道是假酒，但是前几天他老婆被重新收监了，问是什么意思，我告诉他，以我的经验，被重新收监意味着要判实刑。

他说端午节后马上宣判，想采纳我的意见认罪，打我电话时距离宣判只有两天，我觉得已经来不及，估计端午放假前就写好判决书盖了章，结局注定，一审没挽回余地了，建议看看判决结果再说吧。

本周二下午，他电话告知了结果，一审判三年实刑，罚金三十万。

暂且不论无罪辩护是否妥当，有两个操作我觉得不妥，一个是以可能办案不公申请回避，在小地方，刑庭员额就几个人，换其他人来也一样，徒增他人反感。另一个是以有人受贿为由提出程序违法，这是得了便宜还卖乖，只听过对己不利的程序违法，没听过对己有利的程序违法，程序违法不是这么用的，干扰办案还有理了。

结局一一印证了我说过的话。

当然了，我的方案也无法保证百分百拿到缓，不过，缓刑的前提是认罪态度好，最起码先要符合前提条件，其他的再徐徐图之，机会还是有的。

案子可以说是骑虎难下，二审再去认罪意义有限，好像只能坚持无罪辩护下去，已经很难了。

想说两点：

1、公检法办案人的道理≠家属外行的道理，无罪辩护的慷慨陈词，可能只有旁听群众最感动了。

2、无罪辩护需要考虑事实、证据、法律、国家政策、司法环境、案件背景等因素，辩护策略的选择需要勇气与智慧。

总之，供参考吧，不说了。

作者简介：贵阳律师，律所主任，司法部死刑复核援助律师，办有无罪免死不起诉缓刑等案例，张某某非法买卖爆炸物案无罪的辩护律师，15599189933（微）