合同成立与生效：从“谈成了”到“能用了”！

合同成立与生效：从“谈成了”到“能用了”！

北京市一法律师事务所韩洪律师

摘要

合同成立与生效既相互关联又存在本质区别。本文以《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）为基本依据，从合同成立的生效的概念切入，简析“依法成立”的双重属性（有效要件与一般生效要件）、特别生效要件的类型化，以明确二者的联系和区别。

一、合同成立与生效的不同

（一）合同成立：意思表示一致的法律事实

合同成立的本质是当事人通过要约与承诺达成意思表示一致，形成法律行为的外观。其核心在于“合意”的达成，具体分为两类：

诺成性合同：仅需当事人意思表示一致即可成立，如买卖合同、租赁合同。

实践性合同：除合意外，还需交付标的物或完成特定行为，如保管合同、定金合同、自然人借款合同，等等。

合同成立的法律意义在于，其标志着当事人缔约过程的完成，但其效力状态需进一步审查。

（二）合同生效：法律效力的赋予

合同生效是指依法成立的合同对当事人产生拘束力，权利义务关系得以确立。依据《民法典》第五百零二条第一款规定，合同从依法成立时即生效，但存在例外情形（如附条件、附期限或需批准）。

合同生效的法律意义在于，合同产生履行效力，任何一方当事可以依约请求对方履行义务，可以要求违约方承担违约责任。

二、“依法成立”：合同的有效要件与一般生效要件

（一）“依法成立”的三个条件

合同依法成立应当具备《民法典》第一百四十三条规定的民事法律行为有效的三个条件，该三个条件同时也是合同生效的一般要件。

1. 主体适格性：当事人需具备相应的民事行为能力。

例如：无民事行为能力人订立的合同无效；限制民事行为能力人订立的纯获利益合同有效，其他合同须法定代理人同意或追认。

2. 意思表示真实性：意思表示不能存在瑕疵

例如，欺诈、胁迫、重大误解可能导致合同可撤销，以虚假意思表示所签订的合同无效。

3. 内容合法性：不得违反强制性规定或公序良俗。

合同内容违反法律、行政法规的强制性规定，或公序良俗的，原则上无效。例如：恶意串通损害他人利益的合同无效，职业放贷人签订的借款合同因违反金融监管秩序无效。

（二）“依法成立”的效力递进

“依法成立”既是合同有效的必要条件，也是生效的一般前提。如果合同仅成立但未“依法”，则可能面临无效、可撤销或效力待定的后果。

（三）“依法成立”的法律效果

依法成立的合同即使未生效，也具有法律拘束力，当事人不得擅自变更或解除。特别是对于依法经批准才能生效的合同，一方未履行报批义务的，对方可以就未履行报批义务行为主张违约责任。

三、特别生效要件：法定与意定限制

（一）法定特别生效要件：批准、登记等程序要求

《民法典》第五百零二条第二款规定：“依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。”

报批义务具有独立性，不因合同未生效而免除。

（二）意定特别生效要件：当事人通过约定附加生效条件或期限。

其一，附生效条件：条件成就时合同生效。

依据《民法典》第一百五十九条规定：当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

实务中，对于以违法或者违背公序良俗事实或行为作为生效条件的，法院会首先认定该条件无效，然后再依据具体案情认定合同是否有效；对于当事以不可能发生的事实或行为作为条件的，法院会依法认定合同不发生效力。

其二，附生效期限：期限届至时合同生效。例如，赠与合同约定“自赠与人退休之日起生效”。

四、结语

合同成立是“谈成了”，合同依法成立是“有效了”，合同生效是“能用了”。合同成立是合同生效的前提。合同生效，以合同“依法成立”为一般生效要件，以“法律另有规定或者当事人另有约定”为特别生效要件。依法或依约不存在特别生效要件的合同，自依法成立时即生效。