是谁给了南通“一禁了之”的勇气？

本文是圆方的第780原创

3月25日，南通市民政局、市市场监督管理局发布《禁止制造、销售封建迷信殡葬用品的通告》中说：

在全市范围内禁止任何单位和个人制造、销售冥币纸钱、纸扎实物等封建迷信殡葬用品，违反规定的，由县级以上民政部门会同同级市场监督管理部门予以没收，可以并处制造、销售金额1倍以上3倍以下的罚款。构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

消息一出，舆论哗然。大家的关注点主要在于：

“民俗还是封建，到底谁说了算？”

“中国历有祭祖传统，把这个说成封建迷信，合不合适？”

“一刀切太武断了”

包括央媒（央广网）都发声：……不该以“封建迷信”为由简单粗暴禁止人们焚烧冥纸，甚至处罚制造、销售冥纸的商户。这样的管理是机械式、不切实际、缺乏人情味的，应该慎重对待。城市管理是系统工程，要讲法规，也要看传统习俗、世情世理，不能为方便管理而顾此失彼，更不可“一刀切”。……

其实，关于殡葬管理，各个地方之前都有一系列的规范引导，而这次南通之所以引发这么大关注，主要是清明将至，大家伙都要回乡扫墓，这个事算是戳中了大家的“痛点”……

只不过这个“伤害人民感情和习俗”锅是否应该“南通”去背，其实是有待商榷的。

大家好，我是圆方，今天我们一起聊聊：

是谁给了南通“一禁了之”的勇气？

认真去看“南通”的通告全文，其实会发现，“南通”严格意义上只能算是“照本宣科”，而不太能算“肆意妄为”。

我们一条条对照国家颁布的《殡葬管理》看一看。

大概主要有以下三个方面：

全市范围内禁止任何单位和个人制造、销售冥币纸钱、纸扎实物等封建迷信殡葬用品。

违反该通告规定的，由县级以上民政部门会同同级市场监督管理部门予以没收，可以并处制造、销售金额1倍以上3倍以下的罚款。

构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。本通告自公布之日起施行。

而中国现行的《殡葬管理条例》是于1997年7月11日经国务院第60次常务会议通过，1997年7月21日中华人民共和国国务院令第225号发布。分总则、殡葬设施管理、遗体处理和丧事活动管理、殡葬设备和殡葬用品管理、罚则、附则6章24条。

而后面，只在2012年11月9日修改过一次，把《殡葬管理条例》第二十条修改为：“将应当火化的遗体土葬，或者在公墓和农村的公益性墓地以外的其他地方埋葬遗体 ，建造坟墓的，由民政部门责令限期改正。”

去认真看看《殡葬管理条例》.

第十七条 明确

禁止制造、销售封建迷信的丧葬用品。禁止在实行火葬的地区出售棺材等土葬用品。

第二十二条 明确

制造、销售封建迷信殡葬用品的，由民政部门会同工商行政管理部门予以没收，可以并处制造、销售金额1倍以上3倍以下的罚款。

第二十一条 明确

办理丧事活动妨害公共秩序、危害公共安全、侵害他人合法权益的，由民政部门予以制止；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

看完上位法规《殡葬管理条例》再看南通的地方规定：

其实重点就在于“冥币纸钱、纸扎实物”算不算“封建迷信的丧葬用品”。

要说不算吧……毕竟的确都是给“地府”送过去的，要说算吧……又感觉总有点……

而至于第二点处罚，与第三点问责其实都是套用的上级相关法规。

所以，这次引发的“舆情”，能一股脑都推给南通市“民政局”和“市场角度管理局”么？可能也不合适，毕竟上位法是这么规定的，自己作为地方也无权修改。

实际上，南通这次的问题，不是一个孤例，而是我国“法规”的系统性问题一次体现。

再在去很长期间，因为信息上传下达不够通畅，与部门的权力扩张本能，再加上为了避免“一小部分人”钻空子的考虑。

我们国家的整体的立法原则，一般都是“严格立法，普遍违法，选择执法”，这一点在被诟病已久的“口袋罪”“寻衅滋事”“非法经营”上，就有所体现。

不能说这种制度设计在一定阶段是没有意义的。因为在信息不够通畅的的前提下，守住底线，疑罪从有，又给了地方一定的裁量空间。可以最大限度降低中央和地方的管理成本，同时又避免了“一抓就死，一放就乱”的情况出现。

但是，今天在信息化的快速发展的实际情况下，在从中央到地方再到群众的层层监督，层层问责下，过去这种制度设计下的“灰度空间”和“冗余空间”就没有了。

甚至很多时候，中央的一个政策，下来的时候不但没有冗余空间，反而叠加地方的层层加码，到实际执行中就变得脱离实际，啼笑皆非。

这次的“禁烧令”就是这样一种现象的实际体现。事实上，如果严格的去对照很多部门之间的法律法规，出于各个部门之间的“利益考量”和“风险规避”，许多部门的条例在灰度空间上是相互冲突，甚至矛盾的。

而在今天这样一个执法愈加趋严的时候，就会造成各个部门“依规办事”，但是实际上什么事情都办不成的情况。所以，想要解决这个问题，或许不是一个“南通”可以解决的。

想要政策不再“难通”，或许需要对于“畅通”整个制度，进行顶层设计。

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——2022年10月16日在中国共产党第二十次全国代表大会上的报告