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不承认森林破坏 观音山国家森林公园遇求助专家论证

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“一次不公正的审判,其恶果甚至超过十次犯罪。因为犯罪虽是无视法律——好比污染了水流,而不公正的审判则毁坏法律——好比污染了水源。”森林对于人类的生存对于改善地球的生态环境都起着非常重要作用,如果没有森林,90%的淡水将直接流入大海。如果没有森林,风速将会增加60%~80%,如果没有森林,人类将无法生存。为了迎接第54个世界地球日,广东观音山国家森林公园发起《森森不息 首届沉浸森林冥想之旅》旨在让更多的人了解森林和树木的重要性,让民营国家森林公园的营商环境得到更好的保护和重视。

观音山呼吁监管部门关注民营国家森林公园生态危机

首届沉浸森林冥想之旅宣传片用画面和采访记录当下各行业人对保护环境的看法,并通过号召更多的人参与沉浸森林冥想之旅,在让全社会关注保护森林过程中遇到的种种现象,让更多的老百姓可以多走进森林,让更多的政府职能部门可以看到保护生态遇到的问题,让大家在森林和大自然中冥想,反思人类与地球共存的意义。据了解,该片英文版也将同步在多国媒体传播,呼应2023年世界地球日的主题,让我们一起关爱“众生的地球”。

观音山绿色盎然的生态环境

广东观音山国家森林公园在为地方赢得诸多荣誉的同时,二十四年来也遭遇到申报国家级森林公园被当地拒绝、最终国家批准了但地方长期不承认;少数官员索贿、索要干股不成,便利用公权力试图夺取观音山经营权、破坏广东观音山国家森林公园建设等等行政不作为、不执法甚至官员违法犯罪的问题。破解无门之际,观音山团队赴京出席专家论证会寻求专家意见。

第54届经济法律学术研讨会于2023年4月15日在北京就“广东观音山国家森林公园遭遇地方不承认以及违法破坏”的主题举办了专家论证会。4月16日,第55届经济法律学术研讨会在北京就“广东观音山国家森林公园总体规划修编遇阻事件”的主题举办了专家论证会。两次的专家论证会上,广东观音山国家森林公园团队方向专家提出了四大难题和二十大具体问题。其中,第一大难题:硬拖五年多不给修编《国家森林公园总体规划》,谁之过?第二大难题:23年不给观音山国家森林公园供电,谁担责?第三大难题:人为毁林近2000亩,被蚕食和破坏的国家森林公园,谁来管?第四大难题:东莞营商环境何时能彻底改善?

广东观音山国家森林公园总体规划修编遇阻事件专家论证会现场

来自国内相关领域权威人士包括北京大学法学院、中国人民大学法学院、中国政法大学、上海交通大学凯原法学院的几位知名教授以及北京社会主义学院教授对广东观音山国家森林公园表示了极大的关注,对遭受地方不承认以及违法破坏、总体规划修编受阻等系列问题发表了各自的看法和给出了专业论证意见。

一、【关于“申报国家级森林公园遭当地拒绝、国家批准但地方长期不承认”的问题】

观音山古树博物馆但通过查阅所提供的相关证据和资料发现,在黄淦波及广东观音山森林公园申办国家级森林公园的全过程中,不论是事先、事中还是事后,当地政府从来没有配合和支持,反而处处刁难和设置障碍。在2005年国家林业局颁发“准予设立观音山国家级森林公园”之后,东莞市政府及相关领导人竟然直接以政府文件方式要求“撤销观音山国家级森林公园”行政许可。由此引发了一系列有损该国家级森林公园建设和发展的事件,造成严重后果。

二、【关于“广东观音山国家森林公园总体规划修编遇阻”问题】

2007年编制的(2007年-2016年)《广东观音山国家森林公园总体规划》(以下简称《总规》)是由北京师范大学环境学院负责编制,同年呈报广东省林业厅获批准执行。目前,观音山公园总体规划再行修编工作在即。专家建议:在规划修编之前,首先应由政府主管部门确认搞清楚公园的边界和“四至”,由公园方面向政府申请勘界和确定“四至”,勘界和确定“四至”是政府主管方面的责任与义务,如果政府不作为,可以申请提出行政复议和提起行政诉讼。

公园方面还可以依法申请当地林业主管部门给予信息公开。当地林业主管部门作为《林木和林地权属登记管理办法》的法定实施部门,有义务向申请人提供相关详细的原始登记资料,以作为观音山公园一方用以总体规划修编之用。

三、【关于东莞市林业局拒绝将观音山国家森林公园纳入东莞市自然保护地范畴,进而企图摘掉“国家级森林公园”资格的事件】

国土空间规划普查要求成立自然保护地,国家级森林公园理应被列入自然保护地,但因为东莞市政府不勘定“四至”,不提供红线范围,不落实具体坐标、桩界,反而把没有“四至”的责任推给观音山公园方面,这是东莞市政府部门不履行法定职责的错误及枉法行为。建议观音山方面申请提出行政复议及提起行政诉讼。

四、【关于“东莞市电力部门长期以来拒绝全公园供电”的问题】

根据《中华人民共和国电力法》第26条:观音山国家森林公园在东莞樟木镇供电营业区内。该营业区内的供电营业机构应当根据本法对观音山森林公园依法全面供电,提供优质高效的供电服务,不得违反国家规定对观音山国家森林公园拒绝供电。

建议公园方面根据《电力法》第64条主张权利并追究相关人员的法律责任。依法主张权利的途径包括电力系统内部、当地政府和上级政府经济综合管理部门。如发改委、工商局、财政局(部)及商务局(部)等。

五、【关于“某官员以权谋私试图夺取观音山经营权”的问题】

2006年6月7日樟府办【2006】15号樟木头镇政府“关于成立观音山国家森林公园改造工作领导小组的通知”、2006年6月9日樟府函【2006】8号《关于调整观音山森林公园规划和经营方式的函》、2006年10月10日樟府【2006】53号《关于将观音山森林公园纳入全市森林公园建设规划的请求》、2006年11月21日东府办复【2006】912号《关于将观音山森林公园纳入全市森林公园建设规划问题的复函》、2006年12月6日樟储函【2006】30号《关于观音山森林公园经营权调整有关问题的函》等文件,无一例外明确显示出两级人民政府在没有法律依据的情况下,进行非法行政干预,以政府的名义非法要求一个民营企业交出观音山森林公园的经营权。

根据目前的法律法规,上述地方政府的非法行政行为,同样也违反了《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国民法典》等法律法规的规定,确属非法行政行为。广东观音山国家森林公园对于公园享有源自合同约定和法律规定的经营权,这种权利受法律保护。以权谋私和滥用职权的相关领导应当承担相应的法律责任。如果由此而给黄淦波和广东观音山国家森林公园造成了实际损失(一般通过核损鉴定程序形成必要证据),根据事实和法律对相关责任人和责任机关提出控告和告诉,并要求其承担损失的赔偿责任。

六、【关于“西气东输工程违法施工事件”】

2005年国家林业局颁发的“准予设立观音山国家级森林公园”的行政许可、最高人民法院对于合同纠纷的判决确认了国家级森林公园的权利和公司的经营权,根据《中华人民共和国物权法》第2条、《中华人民共和国民法典》第114条,广东观音山国家森林公园公司对公园享有的经营权的性质为用益物权,具有支配性和排他性。其效力优先于在后设定的物权。因此,在观音山建设西气东输管道、电网、高速公路规划在后,存在规划上的侵权;即使有规划,也应对广东观音山国家森林公园公司给予合理赔偿。

中石油西气东输天然气管道工程破坏生态环境

西气东输工程违法施工事件作为历史遗留问题,目前从实际出发,建议仅对尚未进行合法合理补偿的损失,坚持依法向责任方和义务方提出诉求。有些损失的计算和统计专业性比较强,建议通过损失鉴定的方式由专业的鉴定机构来进行。但原则上主要是两个方面的问题,一是依法占用和利用林地而造成的损失评估。二是因工程施工不规范或者违法施工而造成的损失,这部分可以参照被毁林地的处罚标准进行计算。

对于这一问题,2012年5月19日由清华大学、中国人民大学、中国政法大学等高等院校及相关研究院所著名专家、教授参与研讨而形成的《法律意见书》仍然具有积极的参考价值。

七、【关于“南方电网工程违法施工事件”】

此事件通过当地两级司法审判机关三次审理,其审判结果竟然大相径庭,而且东莞市中级人民法院的说理和审判具有明显的不公正性。即使黄淦波和观音山国家森林公园当时没有提出相关证据证明损害的具体发生和损害的程度即造成了多大的损害后果,但是作为一个民营企业独立经营和管理的国家级森林公园,也不可能白白允许其他人使用和利用自己的用益物权而不获得任何对价。显而易见,东莞市中级人民法院在保护当事人用益物权方面,没有正确适用《物权法》《侵权责任法》的相关规定,作出客观合法的裁决。

八、【关于“从莞高速工程穿越山体事件”】

从莞高速工程穿越观音山国家森林公园山体这一历史事件,可以参考“西气东输事件”的意见。其工程所造成的“树木砍伐”、水土流失以及对生态环境的影响和损失需要通过科学评估、鉴定来最后确定,还有就是植被恢复所需要的投入。对此,可适用《中华人民共和国民法典》侵权责任编的有关规定。以上所有曾经发生的损失在没有得到应有的赔偿和补偿之前,都可以通过协商和依法诉讼来解决的。

从莞高速公路清溪支线工程穿越观音山公园

九、【关于“公园遭受不法分子毁林近2000亩原始次生林事件”】

面对当地村民触目惊心的毁林行为,观音山森林公园坚持依法报案但没有得到解决,相关毁林人员没有得到应有的惩罚,说明当地相关主管机关存在不作为和严重的渎职。

建议根据《中华人民共和国行政处罚法》82、83条,《中华人民共和国森林法》70条,《中华人民共和国刑法》397条等相关法律法规的规定追究主管人员渎职的法律责任和刑事责任。根据《刑法》342条及相关司法解释,非法占用林地,毁坏防护林地、特种用途林地5亩以上,或其他林地10亩以上,属犯罪行为;或依《刑法》345条及相关司法解释,盗伐森林10立方米,或其他林木20立方米,属犯罪行为,应追究当事人的刑事责任。

观音山国家森林公园在处理千亩毁林事件中应做到搜集证据合法充分,反映问题和举报投诉合理合法,建议将相关举报材料和来往文件信函同时向国家林业局森林公园管理办公室备案。

十、【关于“举报公园内违法违章建筑,遭有关部门打击报复事件”】

这一事件是长期以来由于《联合开发合同》相对方石新社区及负责人违反合同约定造成的历史遗留问题。其存在着如下法律关系和法律事实。

(1)合同相对方违反合同约定,应认定违约行为,理应承担违约责任。观音山国家森林公园可以依据《中华人民共和国合同》《中华人民共和国民法典》等法律法规通过诉讼解决。

(2)违建和乱建方因没有经过观音山国家森林公园一方同意,在合同约定公园开发经营范围内违建乱建已经构成对观音山国家森林公园的侵权行为,应承担侵权责任。可以依据《中华人民共和国民法典》等法律法规通过诉讼解决。其诉求包括但不限于返还林地、恢复原状和赔偿损失。

(3)有鉴于土地(林地)的权属性质为集体所有,对于在集体土地上违建乱建在不同地区有不同的管理机制。如果在当地规划部门管辖范围内则可以申请城乡规划部门通过行政手段对违建乱建行为依法进行违建乱建认定并依法作出处理。如相关有管辖权的政府部门不作为,可以依法申请复议和行政诉讼。

香港籍人士违法违建豪华别墅-颐雅山房,占地1900多平方米

(4)也可以依据《中华人民共和国森林法》、《森林公园管理办法》、《国家级森林公园管理办法》等法律法规部门规章,依法举报投诉,并向林业主管部门要求立案调查并备案。也可以依据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国民事诉讼法》请求人民检察院、林业主管部门、环境保护部门就观音山森林公园内造成生态环境和森林资源破坏的违法行为依法提起公益诉讼。

(5)因此而遭受的打击报复,可以通过依法向有关纪律监察机关投诉举报、反映情况并要求追究其相关的纪律责任和法律责任,造成严重后果构成犯罪的可以依法向人民检察院提出控告。

(6)关于樟木头镇违法用地违法建设联合执法工作小组在法律属性上到底是一个什么性质的机构,是否有执法权力和行政处罚权力,可以通过向东莞市人民政府依法申请信息公开来进行核实其是否具有执法权力和行政处罚权力以及其权力的来源和上级对应部门。如果其有相关和相应权力,可以依法依据事实和具体情况进行申辩和抗辩,并不失时机地向其反映和投诉真正的违建乱建侵害国家林地破坏林业资源的违法行为主体。如果其不作为,可以依法提出行政复议直至向人民法院提起行政诉讼。

十一、【关于“豪华坟墓事件”】

关于8座豪华坟墓修建的问题,其本质上仍然属于本意见书第6项的违建乱建的范畴。专家意见与上述问题相同。这里需要着重强调的是,相关豪华坟墓的兴建明显违反《殡葬管理条例》的相关规定,应当依法要求相关政府管理部门(如樟木头镇违法用地违法建设联合执法工作小组)组织迁出。相关政府管理部门对此行政不作为的,可以申请复议,直至向人民法院提起行政诉讼。同时,对于不作为的行政主体怠政懒政甚至徇私舞弊的还可以请求上级纪检监察部门给予依法查处。

十二、【关于“村民纵火事件”】

村民因乱砍滥伐、违建乱建导致其所破坏的区域生态植被极为脆弱,势必会导致火灾发生的风险急剧升高,给森林公园的护林防火工作带来极大的压力。当地个别农民野外不当用火,甚至别有用心的人恶意为之,随时可能造成观音山国家森林公园的火灾发生。曾经的村民纵火事件仍然历历在目。从预防火灾再次发生、护林防火的大局出发,必须停止违建乱建、必须依法拆除乱搭乱建,必须及时有效恢复林地植被,林地恢复的费用应当由责任者承担。

十三、【关于“两起交通事故违法执法事件”】

从执法的事实依据和执法处罚的内容来看,两起交通事故明显存在过度执法的情况。对此,建议观音山国家森林公园通过行政复议、行政诉讼、司法申诉和申请检察机关依法抗诉,还要针对这一起过度的行政行为向监察和纪检部门反映情况。可以对因过度执法而给观音山国家森林公园造成的经营损失依法要求赔偿。

十四、【关于“民营景区申请门票市场调节价遭拒事件”】

关于民营景区申请门票调节价的问题,这是民营企业的性质决定的。观音山国家森林公园作为独立的社会主义市场经济主体,有权利根据不同时期当时的实际情况和本企业的生产经营成本和市场供求状况以及比较本行业其他地方的收费标准,依据《中华人民共和国民法典》、《中华人民共和国公司法》以及《中华人民共和国价格法》第3条第1款、第2款、第6条、第8条、第11条的规定向当地物价部门申请确认正常的市场门票价格,政府指导价的收费许可证应当废除,应当更新为市场调节价的收费许可证,如果当地物价监督管理部门拒绝申请或对申请不予答复或不作为,可以依法提出行政复议和提起行政诉讼,或者向有关监督机关提出申诉和控告。

十五、【关于“市相关部门个别选择性地故意封杀公园宣传推广事件”】

观音山国家森林公园依法应当遵循市场调节价格,如果价格市场变化了,那么完全可以依法进行广告宣传推广活动。

十六、【关于“石新社区私自将公园范围的近万亩林权证办在社区名下事件”】

石新社区私自将公园范围的近万亩林权证办在社区名下事件,这是一个重要的历史遗留问题,建议坚持依靠《开发合同》和有关国家公园重要法律文件,申请政府主管部门重新确认相应林权和依法办理《林权证》,如有争议,政府主管部门应依法作出裁决。

十七、【关于“观音山未获得过森林抚育及保护等方面政策性补贴事件”】

森林抚育及保护等方面政策性补贴与林权证紧密相关。林权证问题解决了,政策性补贴问题随之解决。

十八、【关于“建设防火通道反被罚事件”】

在对观音山森林公园进行处罚时,明显属于认定事实不清,适用法律错误。首先,在2018年6月20日的东莞市林业局“东林公开[2018]17号《关于政府信息公开申请的答复》”中,东莞市林业局已经明确说明“飞云顶周边的土地性质无法确定”,既然无法确定土地性质,那么东莞市林业局以”擅自改变林地用途”来进行处罚就没有事实依据。其次,关于观音山出于消防安全的考虑建设防火通道属于护林和经营的应有之义,而不能认为这是改变林地用途。为保护自然林地正常和安全生长而进行的消防安全建议不能错误地认为是在改变现有土地用途。对于行政处罚结果不服的,建议观音山公园方面依法提起行政诉讼。

综上所述,专家们指出,广东观音山国家森林公园面临着种种的不法侵害,一方面观音山国家森林公园应当坚持协商对话、依法诉讼,维护其权益,维护东莞市的青山绿水和公共利益,另一方面东莞市政府及部门更应当遵守《国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》、《国务院优化营商环境条例》,履行其法定职责,从行政上法律法规上落实对公园合法经营权的保护。建议广东省省委书记、省政法委书记督促东莞市认真肃清刘志庚余毒,落实相关法律法规,解决观音山国家森林公园长期存在的问题;建议中央督察组环保督察、国务院行政督察及时介入,纠正地方政府不作为、不执法、违法行政、纵容损害、破坏国家级森林公园的渎职违法行为。

人不负青山,青山定不负人!历经二十四年的发展,广东观音山国家森林公园已从一座荒山发展成为粤港澳地区生态与文旅相辅相成的热门旅游目的地,成为东莞这个“世界工厂”中一颗闪亮的生态明珠。莫让长期关注与保护国家森林资源的社会大众寒了心!

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