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女子穿和服“被寻衅滋事”:不能再退却的自由

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一个人如何穿衣才不违法,这本不应成为话题的话题已经登上了网络的热搜榜。

如果目前网络所呈现的事实为真且完整的话,那么引发上述话题的故事可以如此概括:在并非敏感的时间点,一个女孩在苏州市号称“日本风情街”的淮河街上身着日本动漫角色扮演的和服游玩,却被当地民警以寻衅滋事为名强制传唤并询问检查。

保守主义与自由主义在中国的观念碰撞已经不是什么新鲜事儿,多元的观念交锋恰恰是正常社会的良性互动,应予鼓励,但这次不同的是,公权力在没有法律授权基础的情况下下场站队。

公权力必须在法律授权内的范围运行,也即“法无授权不可为”,这是避免公权力侵扰私权的边界,也是我国法治政府建设的题中应有之义。

从网络上的短视频看,民警坚持认为中国人不能穿和服,否则就是寻衅滋事。如果这是民警执法的全部理由,显然民警将自己的情感偏好当成了执法依据,这极大损害了法律的确定性和公民对自身行为后果的可预测性。

虽然寻衅滋事一直被诟病为“口袋罪”,但仍然构筑了区分法与不法的部分藩篱,无论是刑法意义上的还是行政处罚法意义上的寻衅滋事,都必须要造成一定程度的社会秩序混乱,但仅从该段视频来看,并无法判断穿和服女子是否造成了上述社会危害,仅以常情常理揣测,在该“日本风情街”上穿和服,并不至于会受到围观和指责,进而影响社会秩序。

若仅仅如以上所述情形,那么民警动手拉扯强制传唤该女子更是超出行政法的相应限度,不符合行政法的比例原则。依据中华人民共和国行政强制法第十八条、第十九条的规定,除非情况紧急,采取行政强制措施,实施前需要向公安机关负责人报告并经批准。在该情形下,依据常识也不能认定系情况紧急,那么,执法民警就不应该采取强制传唤这样限制公民人身自由的最严厉行政强制措施。

如果该民警从情感上更重视服饰对于个人的符号意义,就像他要求该女子一样,那么,他也应当清楚自己身着警服时的约束和规范。

法律不可能精确地规定社会的每个细节,执法司法的过程也是法律解释的过程,而法律解释又需要很多人类其他领域生活经验以及文化的填充。

在上述处理该类违法犯罪的执法司法活动中,伤害民族感情是论述其社会危害性的主要提法,但民族感情从民族文化出发又有很宽泛的解释空间,甚至各自为是。

谁能够代表民族感情?会否有部分民族感情是狭隘的、偏执而不正确的,就如同个体一样并非完人?鲁迅和柏杨批评的是不是我们要保护的民族感情?若把民族感情限缩解释为爱国主义,爱国主义自然是要为了国家好,但怎样才叫为国家好,这经常又陷入各说各理的境地。

在本次事件中,谴责该女子的逻辑可能是这样的:她穿和服,她就支持日本军国主义,日本军国主义曾经给中国人民造成深重的灾难,所以她就是错的,甚至应该被法律惩处。

但仅从官方的历史定性来看,日本人民也同样是日本军国主义的受害者,和服作为民族服饰并不必然成为日本军国主义的符号标志,它只能代表日本人民。

一些保守主义者认为,该事件发生的8月10日临近8月15日日本投降日,但该时间点更临近中日和平友好条约签订的8月12日。

自1978年两国签订该条约后,两国关系的朝向就是和平友好,这是两国关系的总基调。在此后的44年来,中日友好城市达到200多个,中日经贸文化往来造福了双方人民。

当然,历史伤疤不能忘记,但依然要面向未来,若只记得他人的坏而不记得他人的好,无论是个人还是国家,那必然是偏执而没有未来的。

世界史上,欧洲各民族国家之间的征伐不断,但并未成为他们参与欧洲一体化的障碍。

我国古代史上,但凡开放包容的时代,大都是为后世称道的盛世。仅以服饰而言,汉唐时期华夏与胡人的战争不曾停歇,但汉唐胡服风甚盛。更早些的赵武灵王面对胡人的侵扰,却带头“胡服骑射”,不知有多伤害胡骑铁蹄之下赵国人民的民族感情!

对外开放是改开以来我国的基本国策,对于对方服饰的接受,是对其文化和价值的认可和尊重,是一种友好的表示,在1979年的邓小平访美活动中,邓小平超乎美国人意料地在牛仔竞技场上戴上了牛仔帽,这细微的举动为打开中美外交局面助力不小。

英国哲学家约翰·密尔在其名著《论自由》曾说,集体意见对于个体的干预应有边界,找到这个边界并使它不被侵蚀,对于人类幸福,对于避免专制,都必不可少。

若是每个人都要求他人行事要符合他的心意,一旦不符合,就以社会权利被侵扰为由干涉他人,那这个社会将没有个人自由。

而且恰恰从爱国主义的角度出发更要保障个人自由,社会的创新和进步往往都是特立独行者所开拓,消灭个性就将一步步灭杀社会活力。对于我国而言,科技和商业模式的原创力不足,也概因个性自由保护的不足。

自疫情以来,在某些领域、某些地区,一些有法律保护的自由,以及一些理所当然、曾经被认为无须法律明文规定的自由,都受到了一定程度的侵蚀,直至这次服饰穿搭这一退无可退的自由被挑战。当然除非一些法律人会提出一些极端的、现实生活不常见的攒凑案例来说明服饰穿搭也会违法,也并不是完全自由的。

自由底线的思想堤坝一旦崩溃,那么惊涛骇浪必将袭来。

司法界一直流传着一个荒诞的故事,虽然无法证实,但被传得有模有样:一个口味清淡的广东人在内蒙某地吃饺子,但并没有蘸酱油,这“伤害”了同店就餐的内蒙籍监狱狱警的地域感情,于是这个广东人因为吃饺子不蘸酱油被送进了监狱。

若任由自由的领地不断退缩,法治一再“破窗”,那么距离吃饺子不蘸酱油坐牢还有多远呢?

作者简介


吕博雄

吕博雄律师,毕业于中山大学,专注于刑事,系浙江靖霖律师事务所权益合伙人,曾任浙江靖霖(广州)律师事务所副主任。

曾从事法治新闻报道多年,先后在湛江日报社、南方日报社和中国青年报社工作,曾任中国青年报黑龙江记者站负责人。从事记者工作期间,写有具全国影响力、推动法治进步的报道。

系民革党员,多有涉刑事实务类参政议政提案建议。

近年来,常就热点法治事件发声,数十次接受传统媒体以及知名法治自媒体的采访分享法律观点。

其承办案件中,亦有重大疑难案件,取得撤案、不起诉等无罪结果多起,实报实销以及从宽量刑亦多起。

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