加杠杆玩法涉嫌强迫消费？三问奈雪虚拟股票游戏合规底线

6月30日，奈雪的茶发布港股上市一周年纪念活动，推出“奈雪币”和虚拟股票游戏，向其5000万会员发行虚拟股票，模拟股东特权。根据活动规则，消费者可通过消费等方式获得“奈雪币”后，可买卖奈雪虚拟股票。该游戏还设计了“杠杆”规则，消费者可以选择加2倍、5倍或10倍杠杆“借钱”买入虚拟股票，非常类似股票市场的融资业务。该营销活动引发巨大争议，一度上榜微博热搜。

奈雪这次营销游戏是否违反金融管理法规？“杠杆玩法”触碰了哪些法律风险点？本次营销活动在个人信息保护、消费者权益保障方面有哪些重大漏洞？资深合规律师向南都大数据研究院解读认为，奈雪虚拟股票游戏在三大方面疯狂试探合规底线。

第一问：虚拟股票游戏是否违反金融管理法规？

从游戏页面来看，奈雪的茶本次营销活动将其小程序中的“奈雪乐园”打造成虚拟交易所，发行、买卖虚拟股票，同时挂钩港股行情、可以加杠杆交易……这些敏感的金融概念竟然引入了消费领域。

奈雪的茶虚拟股票游戏说明页面截图

有律师指出，奈雪此次活动涉及的消费者人数众多，通过赠送虚拟股票的形式鼓励用户多消费，可能涉及变相吸收社会资金问题；而其提出的“奈雪币”、虚拟股票等概念，则有可能涉及擅自发行证券，非法集资等风险。

不过，也有律师认为，从游戏设计细节来看，“是在合规与不合规的边缘疯狂试探”，严格来看并未实质性违规，但这并不表明这种营销方式没有法律风险。根据游戏规则，该虚拟股票与奈雪港股行情走势挂钩，当奈雪真实股价上涨时，虚拟股票对应的“奈雪币”数量也将增长。因此，有分析提出了“港股上市公司向大陆地区投资人发放虚拟股票涉嫌违反金融管理法规”的观点。

北京大成律师事务所合伙人肖飒对南都大数据研究院解释称，商家推出的“虚拟股票”，实质还是非流通式代币（消费积分）的一种玩法，并非我国法律意义上的“虚拟股票”。“奈雪币”是最为狭义的“消费代币”，其与法币之间无法自由兑换，因此这种基于“币”的“虚拟股票”交易实际上不可能通过金融手段直接影响真实股票的涨跌，因此这类交易并不能看做是真正意义上的股票交易，也就无所谓有“港股上市公司向大陆投资人发放虚拟股票”的问题。“当然，可能会因为推出此活动造成较好/较差的反响，销量大增/大跌，因而间接影响股票涨跌。”她补充道。

在肖飒看来，该游戏机制涉及了消费代币法律性质认定争议、支付机构预付卡业务风险、网络博彩风险、有奖销售风险、非法吸收公众存款风险等众多法律争议点位和红线风险点位。其中，“虚拟股票”的玩法极容易涉及“押涨跌”式网络博彩，进而容易触碰《中华人民共和国刑法》第三百零三条“开设赌场罪”的法律红线。不过，这次奈雪的“押涨跌”玩法之所以合规，是因为其“奈雪币”并非充值或预付现金获得，而是一比一消费获得，且商家并不会因该“押涨跌”行为直接抽成或者获利。她建议，各位“后来者”千万不要盲目“拷贝”类似的商业模式。

第二问：“杠杆玩法”诱导冲动消费、涉嫌强迫交易？

需要注意的是，尽管奈雪本次“虚拟股票”游戏本身没有实质性违规，但其游戏规则背后仍然存在不少雷点。在金诚同达律师事务所高级合伙人彭凯律师看来，其中最大的问题是虚拟股票游戏中的“杠杆玩法设计”。

奈雪的茶虚拟股票游戏说明页面关于“杠杆玩法”的规则

根据游戏规则，游戏加入了杠杆借币玩法，用户可选择x2、x5、x10倍杠杆，向奈雪借出2倍、5倍或10倍多的“奈雪币”用以进行虚拟股票交易。参与杠杆玩法后，每次卖出虚拟股票时，每笔交易都需要偿还杠杆借币。同时存在“自动平仓”的风险，也就是假如用户买入后，奈雪港股股价发生了较大跌幅，导致与奈雪股价挂钩的虚拟股票价值也发生大跌，用户总持仓数对应的奈雪币价值少于借币价值时，用户持有的股票就会被系统自动卖出，这一设计与股票市场的融资业务非常相似。

彭凯认为，奈雪以“杠杆玩法”引入复杂金融概念，将会员体系金融化，让一个单纯的会员积分管理体系变得不纯粹了，并不可取。他向南都大数据研究院分析称，加杠杆的这个规则在消费者权益保障方面容易失控。在他看来，茶饮的消费者中可能比较多并没有金融投资经验，与真正的金融投资者在知识储备上存在差异，面向这样的消费群体做复杂金融概念相关的营销，是失当的，消费者的知情权并没有得到保障。

奈雪的茶虚拟股票游戏说明页面关于“杠杆玩法”的规则解释

南都大数据研究院注意到，游戏推广页面的规则解释还举例称，假设用户加杠杆借出400奈雪币，若由于涨跌亏损，持有的虚拟股票只价值300奈雪币，被强制卖出后只够偿还300借币，用户仍借款100奈雪币，如果要继续参与活动，就要先偿还100奈雪币。”这里需要偿还的100奈雪币，是需要用户真金白银消费才能一比一获取的。

彭凯律师告诉南都大数据研究院，这涉及诱导用户参与对赌行为的问题，一旦虚拟股票价格下跌，被自动平仓，消费者的对赌行为就失败了，消费者相当于“欠了钱”，若要再参与活动，就要被迫进行购买行为。有可能消费者原本不需要喝那么多奈雪的茶，但为了“偿还借币”产生了一些非必要消费行为，有变相强迫消费的意味，这种营销活动的价值导向也存在问题。对于企业而言，也有容易发生相应投诉纠纷的风险。

此外，游戏还设置了“虚拟股票游戏排行榜”每天更新排行，并提示用户“至少需要30虚拟股才能上榜”相关字眼。彭凯表示，虚拟股票排行榜本身就是一种刺激、诱导消费的方式，在消费者本身金融知识储备不足的情况下，设置如此复杂的交易规则，还诱导消费者进行冲动消费，也是不妥的。

第三问：擦边营销或存在重大个人信息保护漏洞？

值得注意的是，奈雪的这次营销活动在个人信息保护、消费者权益保障方面也可能存在重大漏洞。

南都大数据研究院注意到，成为成员只需要通过微信一键登录即可，点击登录的同时，实际上授权同意了《奈雪会员协议》和《隐私政策》。其中，会员协议是针对推出的这一套奈雪币相关的会员规则，生效日期为2022年6月30日；而《隐私政策》生效日期为2020年8月，是奈雪公司通用的既有隐私政策文本，并未针对本次营销活动单独再出一份个人信息收集使用的规则，并征求用户的同意。

根据《个保法》要求，隐私政策及相关用户协议中，个人信息收集、处理的规则需要披露得非常明确，采集什么个人信息、什么字段都要一一列明。而现有的《奈雪会员协议》和《隐私政策》都并未一一列明收集个人信息的类型和目的，均为笼统概括，也并未在概括性说法中提到本次举办的类似营销行为将收集何种个人信息。在彭凯看来，这种偶发性的营销游戏并非其公司主营业务，属于是扩展功能，公司通用的既有隐私政策并未将这部分业务收集用户信息的行为包含进去，这个操作有漏洞。具体就这一次营销活动而言，有非常多的操作购买行为、浏览痕迹，其中的个人信息体量相当可观。如果既有的隐私政策中无相关表述，又不做单独的个人信息授权规则的话，那就可能会引发个人信息保护这个层面投诉纠纷。

又如虚拟股票游戏排行榜，将上榜用户的头像、昵称完全公开披露，并未做任何打码或加星号去标识化展示。南都大数据研究院细读奈雪隐私政策发现，在如何公开、共享信息部分提到，可能会与关联公司、合作伙伴或供应商共享用户个人信息，可能会在用户同意的情况下向第三方披露个人信息，但并未提及需要公开披露用户的相关信息。对此，彭凯指出，严格来说，“公开披露个人信息”这个操作并没有经过用户授权，即使是在会员体系内的公开，也是面向了超5000万奈雪会员，是需要做严谨的个人信息保护影响评估的，这种行为也存在较大的个人信息泄露隐患。

此外，奈雪小程序中几份关键性用户协议还存在比较多“签订条款不合理”的硬伤。从《会员章程》《隐私政策》和《奈雪虚拟股票游戏活动规则》文本来看，有比较多格式化的条款。“尤其是一些会限制消费者权利或是减轻奈雪责任的条款，并未做任何加粗、划线或斜体标识来对消费者进行显著提示，这是不够规范的。”彭凯这样补充说道。南都大数据研究院注意到，《隐私政策》中写明：“协商不成，约定提交深圳国际仲裁院进行仲裁。”彭凯分析称，约定仲裁形式是解决纠纷条款中对消费者最不利的格式条款，不同于法院诉讼，仲裁费用一般会有数千元，约定由败诉方负担，这极有可能加重消费者的维权金钱成本。

出品：南都大数据研究院

采写：南都记者熊润淼