该判多少年？刑事法官告诉你

众所周知，刑事法官的核心工作

是对被告人的行为定罪量刑

审查是否构成犯罪、构成何种犯罪

应当科处何种刑罚以及相应的刑罚量

相比于罪名，最终的量刑结果

往往才是被告人与家属最为关注的

而在审判实践中，被告人的犯罪行为

是如何在法官手中一步步

走向罚当其罪、量刑均衡的？

中间分几步？有哪些影响因素？

今天法官就来告诉你

在讨论从轻、减轻处罚情节之前，先说一般量刑规则。

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》的规定，量刑时应当以定性分析为主，定量分析为辅，以此确定量刑起点、基准刑和宣告刑。具体来讲：

首先，根据基本犯罪构成事实，在相应的法定量刑幅度内确定量刑起点；

其次，根据其他影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实，在量刑起点的基础上增加刑罚量确定基准刑；

第三，根据量刑情节调节基准刑，并综合考虑全案情况，依法确定宣告刑。

举个小例子

判决后，公诉机关未提起抗诉，被告人也未上诉，本案已发生法律效力。

（一）

对于未成年人犯罪，综合考虑未成年人对犯罪的认知能力、实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、是否初犯、偶犯、悔罪表现、个人成长经历和一贯表现等情况，应当予以从宽处罚。

1.已满十二周岁不满十六周岁的未成年人犯罪，减少基准刑的30%-60%；

2.已满十六周岁不满十八周岁的未成年人犯罪，减少基准刑的10%-50%。

（二）

对于已满七十五周岁的老年人故意犯罪，综合考虑犯罪的性质、情节、后果等情况，可以减少基准刑的40%以下；过失犯罪的，减少基准刑的20％-50%。

（三）

对于又聋又哑的人或者盲人犯罪，综合考虑犯罪性质、情节、后果以及聋哑人或者盲人犯罪时的控制能力等情况，可以减少基准刑的50%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

（四）

对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的50%以下。

（五）

对于从犯，综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用等情况，应当予以从宽处罚，减少基准刑的20%-50%；犯罪较轻的，减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

（六）

对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。恶意利用自首规避法律制裁等不足以从宽处罚的除外。

（七）

对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪表现等情况，确定从宽的幅度。

1.如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20%以下；

2.如实供述司法机关尚未掌握的同种较重罪行的，可以减少基准刑的10%-30%；

3.因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减少基准刑的30%-50%。

（八）

对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下。依法认定自首、坦白的除外。

（九）

对于立功情节，综合考虑立功的大小、次数、内容、来源、效果以及罪行轻重等情况，确定从宽的幅度。

1.一般立功的，可以减少基准刑的20%以下；

2.重大立功的，可以减少基准刑的20%-50%；犯罪较轻的，减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

（十）

对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下；对抢劫等严重危害社会治安犯罪的，应当从严掌握。

（十一）

对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下；积极赔偿但没有取得谅解的，可以减少基准刑的30%以下；尽管没有赔偿，但取得谅解的，可以减少基准刑的20%以下。对抢劫、强奸等严重危害社会治安犯罪的，应当从严掌握。

（十二）

对于当事人根据刑事诉讼法第二百八十八条达成刑事和解协议的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情况，可以减少基准刑的50%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

（十三）

对于被告人在羁押期间表现好的，可以减少基准刑的10%以下。

（十四）

对于被告人认罪认罚的，综合考虑犯罪的性质、罪行的轻重、认罪认罚的阶段、程度、价值、悔罪表现等情况，可以减少基准刑的30%以下；具有自首、重大坦白、退赃退赔、赔偿谅解、刑事和解等情节的，可以减少基准刑的60%以下，犯罪较轻的，可以减少基准刑的60%以上或者依法免除处罚。认罪认罚与自首、坦白、当庭自愿认罪、退赃退赔、赔偿谅解、刑事和解、羁押期间表现好等量刑情节不作重复评价。

在审判实践中，往往有多个量刑情节同时对基准刑进行调节，此时法官会如何适用呢？

在调节过程中必须要遵行一定的方式方法，不能随意而为，否则将会出现自由裁量权“缝隙”过大，适法不统一等不良后果。

（一）

通常来说，具有单个量刑情节的，根据量刑情节的调节比例直接调节基准刑。例如，被告人禚某伙同他人招募并组织多人赴交通银行、渤海银行、盛京银行等多处办理银行卡30余张及配套U盾等，后以每张银行卡人民币450元、600元等不等的价格予以收购并交予他人使用。被告人禚某被抓获到案，到案后拒不供述自己的罪行，也未退出任何的违法所得，但其在庭审中当庭表示认罪，故被告人禚某仅具有当庭认罪的从轻处罚情节。

在量刑时根据本案的犯罪事实在确定基准刑的基础上，按照量刑指导意见的规定，对其当庭认罪的情节减少基准刑的10%，故作出有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元的宣告刑。

（二）

具有多个量刑情节的，一般根据各个量刑情节的调节比例，采用同向相加、逆向相减的方法调节基准刑。

又是一个小例子：

本案中，对被告人小钟而言，影响其量刑的情节有哪些呢？

小钟系主犯，到案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节；且主动检举揭发他人犯罪，并查证属实，具有立功情节；并在家属的帮助下对被害人进行了退赔，并取得相应谅解。在量刑时，根据小钟的犯罪数额确定基准刑，然后依次先后适用坦白、立功、退赔获得谅解量刑情节按照确定的比例对基准刑进行调节，最终确定宣告刑，而不是确定各量刑情节的比例后进行简单相加，再一并对基准刑进行调整。故最终法院确定的小钟宣告刑（主刑）为二年六个月，区别于同为主犯的小杨有期徒刑三年六个月、小程有期徒刑三年。

此外要注意的是，根据规定具有未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪，防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止，从犯、胁从犯和教唆犯等量刑情节的，先适用该量刑情节对基准刑进行调节，在此基础上，再适用其他量刑情节进行调节。

（三）

被告人犯数罪，同时具有适用于个罪的立功、累犯等量刑情节的，先适用该量刑情节调节个罪的基准刑，确定个罪所应判处的刑罚，再依法实行数罪并罚，决定执行的刑罚。

在此法官想提醒大家的是，根据刑法确定的从轻、减轻处罚情节，除具有特殊身份等量刑情节我们无法自主把握之外，对于自首、立功、坦白、退赔退赃等量刑情节，都是我们能够主动把握的。

因此一旦实施了犯罪行为，最好的策略无疑是积极配合司法机关，争取自首、立功，有条件的积极退赃退赔，因为这些情节都是实实在在可以在量刑有所帮助的，能够有效减少最终的宣告刑期，早日回归家庭、回归社会。所以在我们国家“坦白从宽、抗拒从严”绝不是一句空话。

来源｜上海松江区法院、上海高院