签订融资租赁回购合同时，出租人应对回购人的公司决议进行审查

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签订融资租赁回购合同时，出租人应对回购人的公司决议进行审查

作者 刘春辉律师，北京云亭律师事务所高级合伙人，中国民主同盟盟员，中国人民大学法律硕士，曾就职北京某人民法院多年，擅长领域：商事争议、金融、融资租赁。

阅读提示

融资租赁回购合同是不是担保合同，出租人是否有必要审查回购人的公司决议？如果回购人是上市公司，审查时有什么注意要点？

本文通过分析一个融资租赁合同纠纷案件来说明这个问题，并总结出几条实务建议供参考。

裁判要旨

融资租赁回购合同具有担保功能，属于担保合同，回购人签订回购合同，应依据公司章程，由董事会或者股东会、股东大会决议，出租人对回购人的公司决议进行了合理审查则为善意相对人。

案情简介

1.2016年6月22日，出租人中民公司与承租人青岛中天公司、武汉中能公司签订《融资租赁合同（设备类-回租）》。租赁设备购买价款为200000000元，租金总额为227431250元，租赁期限为60个月，每3个月支付一次租金，共计20期。

2.2016年6月22日，出租人、承租人和回购人长春中天公司签订《回购协议》，约定当承租人出现逾期支付租金时，出租人有权要求回购人长春中天公司履行回购义务，回购的标的为《融资租赁合同》项下的租赁设备及租赁债权。

3.出租人提交的回购人长春中天公司董事会决议载明，同意长春中天公司签署《回购协议》为每笔融资租赁业务提供回购。

4.出租人中民公司起诉:1.请求判令承租人青岛中天公司、武汉中能公司向中民公司支付逾期未付租金38918750元，违约金等，并请求判令回购人长春中天公司对上述全部债权履行回购义务。

5.回购人长春中天公司主张：《回购协议》的性质为保证合同，为越权担保，中民公司未审查公司决议，没有关注长春中天公司作为上市公司应披露重大担保信息。

6.天津市第三中级人民法院一审判决：长春中天公司向中民公司支付回购款。长春中天公司不服提出上诉。

7.2020年7月27日，天津市高级人民法院二审判决：驳回上诉，维持原判。

法律分析

本案的争议焦点是涉案《回购合同》是否属于《公司法》第16条的规定对外担保？是否对长春中天公司发生效力？

第一，《公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，应经有效的公司决议，未经有效的公司决议以公司的名义对外提供担保，为越权担保，如果相对人是善意的，则担保合同对公司发生效力，如果相对人非善意，则担保合同对公司不发生效力。

本案中，回购人长春中天公司主张《回购协议》的性质为保证合同，出租人中民公司为债权人，承租人青岛中天公司、武汉中能公司是债务人，长春中天公司为保证人，为越权担保，债权人中民公司未审查公司决议，《回购协议》对长春中天公司不发生效力。对此，应当确定《回购协议》是否为担保合同，长春中天公司是否为对外担保。

第二，《回购协议》约定，如果承租人出现了《融资租赁合同》项下的违约事件，则回购人长春中天公司承担回购义务,可见当事人之间具有担保的意思表示，《回购协议》具有担保的功能，中民公司与长春中天公司存在担保合同关系。法院认定涉案《回购协议》的性质属于非典型性担保。

第三，《回购协议》为担保性质，则应经公司决议程序才能对长春中天公司发生效力。长春中天公司为上市公司，中民公司应根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息订立担保合同，长春中天公司并未将《回购协议》公开披露，中民公司没有依据公开披露的信息签订《回购协议》，但是，中民公司提交的《董事会决议》可以证明长春中天公司已就《回购协议》经过公司决议。法院认为中民公司已经尽到善意审查义务，该协议对长春中天公司发生效力。

第四，值得注意的是，本案发生在《民法典》施行之前，若按《民法典担保解释》第九条第二款的规定，本案《回购协议》为担保合同性质，却不是公开披露的担保事项，《回购协议》可能对回购人不发生效力，出租人面临着很大的法律风险。

实务建议

北京云亭律师事务所刘春辉律师的专业团队办理了大量的类似案例，对该问题涉及的实务经验进行了总结，并出几点建议。

1.融资租赁“回购合同”的一般内容。

融资租赁业务中，为保障租金债权的实现，出租人与回购人（一般为经销商、生产商）签订合同约定：当承租人出现一定程度的违约时，回购人无条件回购，回购人支付出租人回购款（已到期租金、未到期租金、违约金、实现债权的费用等），租赁物及融资租赁债权归回购人所有，出租人对租赁物不进行实际交付。实务中,这类合同的名称为《回购合同》《回购担保合同》等。

2.融资租赁“回购合同”的性质是具有担保功能的合同。

《民法典》第388条第1款规定：担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。融资租赁回购合同当事人中，出租人的目的并非将租赁物转让给回购人，而是在承租人违约的情况下，由回购人承担回购义务（主要是支付出租人回购款，回购款并非租赁物的对价），以保障出租人及时收回租金，回购人的目的也不是回购租赁物，而是以回购的方式向出租人提供保障，使出租人放心购买标的物，很明显，当事人的意思表示明确，回购合同就是为了担保出租人债权的实现，具有担保功能，属于《民法典》规定的担保合同。

3.建议出租人按《公司法》第16条的规定审查回购人的公司决议文件。

融资租赁回购合同为担保合同，回购人以回购的方式向出租人提供担保，应当依照其公司章程经公司决议，为防止越权担保使回购合同对回购人不发生效力，建议出租人以将回购合同视同保证合同、将回购人视同保证人的标准审查其公司决议文件，并保存证据，具体审查建议见《融资租赁公司审查担保人公司决议文件的8条建议》。

4.若回购人为上市公司，建议出租人要求回购人对同意回购进行决议并公告。

本文分析的案例中，回购人为上市公司，未对回购事项进行公开披露，出租人不是根据其公开披露的信息订立的回购合同，法院基于多因素考虑判决回购合同对回购人发生效力。但是，类似情况对出租人而言存在很大的法律风险，根据《民法典担保解释》第九条的规定，若回购人为上市公司，则出租人应根据回购人公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息，与回购人订立回合同，否则，回购合同对回购人不发生效力。对此，建议出租人要求回购人依据其公司章程由董事会或者股东大会对回购合同这一事项进行决议并公告。

法律规定

1.《中华人民共和国公司法》

第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。

前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》

第七条公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公司与相对人订立担保合同，人民法院应当依照民法典第六十一条和第五百零四条等规定处理：

（一）相对人善意的，担保合同对公司发生效力；相对人请求公司承担担保责任的，人民法院应予支持。

（二）相对人非善意的，担保合同对公司不发生效力；相对人请求公司承担赔偿责任的，参照适用本解释第十七条的有关规定。

法定代表人超越权限提供担保造成公司损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

第一款所称善意，是指相对人在订立担保合同时不知道且不应当知道法定代表人超越权限。相对人有证据证明已对公司决议进行了合理审查，人民法院应当认定其构成善意，但是公司有证据证明相对人知道或者应当知道决议系伪造、变造的除外。

第九条相对人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息，与上市公司订立担保合同，相对人主张担保合同对上市公司发生效力，并由上市公司承担担保责任的，人民法院应予支持。

相对人未根据上市公司公开披露的关于担保事项已经董事会或者股东大会决议通过的信息，与上市公司订立担保合同，上市公司主张担保合同对其不发生效力，且不承担担保责任或者赔偿责任的，人民法院应予支持。

相对人与上市公司已公开披露的控股子公司订立的担保合同，或者相对人与股票在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的公司订立的担保合同，适用前两款规定。

案件来源

武汉中能燃气有限公司、长春中天能源股份有限公司等融资租赁合同纠纷二审民事判决书[天津市高级人民法院（2020）津民终370号]

裁判文书原文

本案裁判文书关于上述争议焦点问题的论述原文如下：

二、关于涉案《回购协议》的性质及效力，长春中天公司应否承担回购义务的问题。

2016年6月22日，中民公司与青岛中天公司、武汉中能公司、长春中天公司签订《回购协议》，约定鉴于中民公司与青岛中天公司、武汉中能公司签订《融资租赁合同》，当承租人出现逾期支付租金等违约事件时，中民公司有权要求长春中天公司履行回购义务，回购的标的为《融资租赁合同》项下的租赁设备及租赁债权。各方关于《回购协议》的性质及效力问题产生争议，本院对此分析如下：

（一）关于《回购协议》性质认定问题。首先，涉案《融资租赁合同》第14条约定，为保证承租人履行其在本合同项下的租金支付义务和其他义务，承租人应向出租人提供符合出租人要求的担保并自行承担相关费用，本合同项下出租人要求承租人提供的担保包括了涉案《回购协议》。虽然长春中天公司并非《融资租赁合同》的签订主体，但中民公司作为《融资租赁合同》的出租人，对于涉案《回购协议》具有担保功能应为明知且认可。其次，判断涉案《回购协议》的性质，应从当事人的意思表示内容出发，如果当事人之间具有担保的意思表示，应认定构成担保法律关系。本案中，《回购协议》签订的前提是当事人已经签订涉案《融资租赁合同》，长春中天公司作为回购人承担回购责任的条件是承租人出现了《融资租赁合同》项下的违约事件，故从长春中天公司承担债务的内容、当事人关于义务履行顺位的角度来看，可以认定中民公司与长春中天公司因涉案《回购协议》而存在担保合同关系。最后，虽然涉案《回购协议》属于具有担保功能的合同，但其并非我国物权法所确立的担保类型，且有别于传统担保方式的单务性和无偿性，故本院认定涉案《回购协议》的性质属于非典型性担保，且在协议的效力认定问题上应当与传统担保类型有所区分。

（二）关于涉案《回购协议》的效力问题。

因涉案《回购协议》属于具有担保功能的合同，根据《中华人民共和国公司法》第16条的规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。故长春中天公司为青岛中天公司、武汉中能公司提供担保的《回购协议》效力，应依照上述法律规定予以认定。

青岛中天公司为长春中天公司的股东，根据公司法的规定，该担保事项应由长春中天公司的股东会或者股东大会做出决议，本案中中民公司并未提供上述决议文件，故本案应重点审查长春中天公司为武汉中能公司提供担保的效力问题。对此，本院认为，因长春中天公司为上市公司，根据法律和监管规定的要求，上市公司应当将重大事项公开披露，中民公司作为债权人根据上市公司公开披露的关于担保事项已经经过机关决议通过的信息订立的担保合同，人民法院应认定有效。但上市公司未将担保性质的合同公开披露时，该合同的性质并不当然无效，而应当在合同效力审查时对于债权人课以实质审查的义务，以确定担保性质合同的签订是否为上市公司的真实意思表示、是否经过了符合公司章程且不违反法律规定之决议机关的审议、机关决议的形成是否合法、是否对于上市公司的涉众性产生实质性影响等。对此，本院做如下分析：

1.武汉中能公司为长春中天公司的全资孙公司，根据公司法第16条的规定，该担保事项属于公司为股东或者实际控制人以外的人提供的担保，此时，应严格依照公司章程规定对决议机关进行审查。根据长春中天公司提交的2015年11月份修改的公司章程规定，对外担保事项的决议机关为股东大会和董事会，章程对于上述决议机关所针对不同担保事项作出了具体的规定，且规定董事会行使股东大会授权的其他职权。2016年3月18日长春中天公司股东大会通过的决议案中，明确将对于下属公司的担保在总额不超过22亿元时授权董事会审议批准。结合长春中天公司的董事会决议及授权议案，本案为武汉中能公司提供担保事项的决议机关应为长春中天公司董事会。

2.中民公司二审期间提交了长春中天公司2016年6月22日的董事会决议，该董事会决议中详细载明了董事会召开的时间、地点、会前通知程序、会议表决内容，且董事会决议中6名董事会成员签字确认，亦加盖了长春中天公司的公章。长春中天公司对于董事会决议上的公章真实性无异议，但主张董事会成员的签名存在伪造，董事会决议未在公司备案且属于违规召开董事会。对此，本院认为，从形式角度看，因为武汉中能公司提供担保属于董事会审批权限，中民公司提供的董事会决议中加盖了长春中天公司的印章，该董事会决议能够初步证明中民公司审查了董事会决议。从实质角度看，董事会决议中签字人均为长春中天公司的董事，签名董事的人数为6人，符合公司章程中规定的应当取得董事三分之二以上签署同意的要件。长春中天公司主张上述签名中部分董事签名系伪造，但其仅提供了情况说明以及与董事微信聊天记录，并未对于上述签名的真实性提出司法鉴定申请，且情况说明的相关人员亦未出庭接受法庭询问，本院对其主张不予采信。此外，在董事会决议中明确记载了开会的时间、地点，并且明确会前通知程序已经履行，结合董事成员的签字和公司加盖印章的行为，可以证明2016年6月22日，长春中天公司召开了董事会，并通过了为武汉中能公司提供回购的事项。长春中天公司虽主张该董事会决议在公司并未备案，但该主张并不能否定董事会召开的事实。因此，虽然该回购事项并未公告，但中民公司基于长春中天公司的董事会决议与长春中天公司签订《回购协议》，已经尽到善意审查义务，该协议的性质应为有效。

3.长春中天公司虽然为上市公司，其性质属于涉众公司，一般而言，公司对外担保的事项会影响公司股东的利益以及证券市场的健康发展，但涉案担保事项并非保证、抵押、质押等典型担保。根据《回购协议》的约定，长春中天公司在履行回购义务后，有权取得《融资租赁合同》项下的租赁物，中民公司对此亦予以认可。鉴于涉案租赁物真实存在且经过评估机构的评估，在长春中天公司履行回购义务后，其可以获得租赁物的所有权，以保障其自身合法权益。因此，此种担保方式因有别于传统的典型担保，长春中天公司履行《回购协议》后可以获得相应的租赁物，从而减少其承担担保责任之后的风险。在中民公司已经提供证据证明该事项经过机关决议，且武汉中能公司应承担承租人责任的情况下，原审法院判令长春中天公司承担回购责任，该处理结果，并无不当。

案例一：广州市全通融资租赁有限公司、广州建恒机电设备安装有限公司融资租赁合同纠纷二审民事判决书[广州市中级人民法院（2020）粤01民终25930号]

本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。综合各方诉辩意见，本案的争议焦点为：中船公司是否需对涉案债务承担责任。

《中华人民共和国合同法》第二百三十七条规定：“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“人民法院应当根据合同法第二百三十七条的规定，结合标的物的性质、价值、租金的构成以及当事人的合同权利和义务，对是否构成融资租赁法律关系作出认定。对名为融资租赁合同，但实际不构成融资租赁法律关系的，人民法院应按照其实际构成的法律关系处理。”中船公司、全通公司、建恒公司三方就案涉设备成立融资租赁合同关系。分析如下：首先，根据上述法律及司法解释的规定，在融资租赁合同中，存在出卖人、出租人、承租人三个合同主体，特殊情况下，出卖人与承租人可以为同一主体。一个完整的租赁合同，同时包括买卖合同和租赁合同，两个合同是一个整体，不能互相割裂，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立买卖合同，出卖人向承租人交付标的物，承租人向出租人支付租金。在本案中，案涉设备系由中船公司实际生产并实际交付给建恒公司，全通公司提供融资，建恒公司承租案涉设备并支付租金，中船公司需承担回购义务。三方之间签订的一系列合同即构成一个完整的融资租赁合同；其次，如前述（2020）粤0191民初1326号民事判决及（2020）粤01民终17441号民事判决认定中船公司需依据三方协议履行融资租赁业务项下的回购义务。该案融资租赁合同的履行模式与本案融资租赁合同的履行模式大同小异，并无本质上的差异。中船公司依据本案《购买合同》履行的回购义务也是履行融资租赁业务项下的回购义务，并非履行担保义务；全通公司诉请由中船公司与建恒公司对债务共同承担清偿责任理据充分，应予支持。原审法院未支持该诉讼请求不当，本院依法予以纠正。