保姆拐走男孩32年，为什么判不了她的刑？

　　贫道刚刚看到一则新闻《认亲后，她再次“失去”了寻找32年的哥哥》。

　　保姆拐走了雇主家的5个月大的儿子曹青32年。32年后，曹青虽然在公安的协助下与曹家人相认，但是曹青与原生家庭格格不入，终于还是爆发了冲突，将曹家人拉黑。

　　原因就是曹家人想追究保姆的刑事责任，但是曹青却不同意。

　　虽然贫道非常同情曹家人，但是，从理性的角度来说，建议曹家人还是重点关注与曹青关系的修复和培养，至于保姆的刑事责任，还是放一边吧。因为——

　　追究不了保姆的刑事责任！

　　这个结论可能很多人接受不了，容贫道慢慢解释：

　　保姆拐走曹青后自己抚养，这种行为在刑法上不叫“拐卖”，而是“拐骗”。

　　拐卖和拐骗的区别，就在于是不是“以出卖为目的”。

　　《刑法》第二百六十二条第一款：拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　第二百四十条第二款：拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。

　　目前来看，保姆拐走曹青是为了自己抚养，并没有出卖行为。估计也没有证据证明她当时是以出卖为目的拐走曹青，所以只能认定为拐骗儿童罪。

　　《刑法》第八十七条【追诉时效期限】犯罪经过下列期限不再追诉：

　　(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年;

　　(二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年;

　　(三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年;

　　(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

　　第八十八条【追诉期限的延长】在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

　　被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。

　　这里还涉及一个79年刑法和97年刑法的适用问题。案发时在1988年，所以应该适用的是1979年刑法。

　　不过在拐骗儿童罪这个罪名上没有变化。因此，无论是新法还是旧法，拐骗儿童罪的追诉时效都是10年。

　　但是刑法这里开了个口子，就是即使超过20年的追诉时效，经最高人民检察院核准，还是可以追诉。但是适用这个规定有个前提，就是涉及的罪名的法定刑最高必须是无期徒刑、死刑。拐骗儿童罪最高是5年，不是法定最高刑为无期徒刑、死刑的案件。

　　即使保姆构成拐卖儿童罪，按照现在的刑法的规定，以出卖为目的偷盗婴幼儿可以最高判无期徒刑或者死刑。但是，1979年的刑法第一百四十一条：“拐卖人口的， 处五年以下有期徒刑； 情节严重的，处五年以上有期徒刑。”也就是最多判15年。

　　因此，本案是不能报请最高人民法院核准的。

　　有争议的是追诉期限的延长。

　　根据现行刑法的规定，在公安机关立案之后，逃避侦查，不受追诉期限的限制。保姆在拐跑曹青之后，且公安机关已经立案，显然具有逃避侦查的情形。因此，按照现行刑法的规定，她应该是不受追诉期限的限制。到目前仍然应该追诉。

　　但是，本案适用的是1979年刑法！

　　1979年《刑法》第七十七条在人民法院、人民检察院、公安机关采取强制措施以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

　　两部法律的区别就是一个是“采取强制措施后”，一个是“立案后”。

　　1988年的时候的保姆，显然是没有被采取强制措施的。即使是刑事拘留证，公安机关可能也没有发出。因此，保姆还是适用追诉时效。

　　贫道注意到有律师发表了一些“高论”：

　　北京市中闻律师事务所律师刘长认为，本案发生时间为1988年1月，到1997年刑法修订时，该案仍未超过10年追诉期。因此，该案不应当适用修订前的刑法第77条，而应当适用1997年刑法88条的规定，即“在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。”

　　我不知道这位刘律师是不是真的这么认为还是随便那么一说。根据刑法“从旧兼从轻”的原则，他这个观点是不可能站得住脚的。

　　目前想追究保姆的刑事责任，只有理论上的2种可能：

　　1、公安机关发出了《拘留证》

　　发出了《拘留证》但是人没有到案，算不算已经“采取了强制措施”，有争议，但是不少实践是认可的。

　　2、保姆在这32年内还有再犯罪

　　根据《刑法》规定，追诉期限从犯罪之日起计算； 犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。

　　1988年保姆拐走了曹青，虽然影响一直持续，但是“拐”这个行为已经实施终了，所以开始起算追诉时效。拐骗儿童罪的追诉时效是10年，那么在1998年内，保姆如果再犯罪，那么追诉时效重新计算10年。

　　不过32年过去了，这么算来，保姆至少要犯3次罪才行，而且每次犯罪都在上一次之后的10年内。

　　难度有点高。