《天津法学》2021年第2期要目

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《天津法学》2021年第2期要目

【法律史学】

1.于方舟的国家与法律思想简论

——为中国共产党建党100周年而作

于语和、邢锐锐（5）

【立法建议】

2.股权遗嘱信托的适用问题探析

薛智胜、李阳琳（13）

3.房屋租赁权的不动产登记能力及预告登记的建构

陈耀东、李睿琦（21）

4.对刑事拘留措施监督途径的探析

岳启杰（32）

【学术热点】

5.人工智能社会组织监管的合规型路径

刘红春（37）

6.重大疫情背景下传染病防治失职罪的适用困境与出路

喻名峰、周博涵（45）

7.彩礼返还制度基于民法典精神的反思与重构

刘彬彬（53）

【刑事法学】

栏目主持人：刘晓梅教授

8.社会支持理论视角下加强社会力量参与安置帮教工作

刘晓梅、沈蒙婷（61）

9.私分国有资产罪的废除

牛忠志、晋泽禹（67）

10.社区矫正工作面临的现实矛盾与破解路径

连春亮（74）

【法学研究】

11.新媒体时代法院舆情应对机制的检视与重构

天津市滨海新区人民法院课题组（81）

12.重大公共事件中行政执法法律风险的防范

董妍、赵卓乾（92）

【公安学研究】

13.从“治安秩序”回到“治安”对治安概念再理解

黄鹏、佟国忠（99）

14.徒手抓捕技能训练与发展

韩震（107）

【法律史学】

1.于方舟的国家与法律思想简论

——为中国共产党建党100周年而作

作者：于语和、邢锐锐（南开大学法学院，南开大学马克思主义学院）

内容提要：早期共产党人于方舟在中原板荡、内忧外侮的年代毅然决然地选择以身殉志、以身殉道的“人牺”，镜像了国运多舛年代临危受命的神圣使命，折射了中华男儿的血性与信仰。值建党100周年，搜集考析于方舟烈士的史料，从“传播马克思主义国家观”、“国共第一次合作时的统一战线思想”、“建立工人和农民政权组织”、“践行唯物主义的法律思想”的视角切入，深挖探究于方舟的国家与法律思想，鉴往启今，借此为弘扬先烈“渡人之舟”的方舟精神和伟大的牺牲精神做出应有的努力与尝试，亦为回应全党开展“学史明理、学史增信、学史崇德、学史力行，学党史、悟思想、办实事、开新局”为主题的党史学习教育活动做出微小的理论贡献。

关键词：于方舟；马克思主义国家观；统一战线；法律思想

【立法建议】

2.股权遗嘱信托的适用问题探析

作者：薛智胜、李阳琳（天津工业大学法学院）

内容提要：遗嘱信托系遗嘱制度与信托制度的完美结合，以遗嘱信托适用股权继承，对于定纷止争、传承财富和促进公司发展等方面具有多重价值和意义。然而，在现实适用中面临设立生效存在矛盾、财产权属不明确、股权登记手续存在瑕疵和受托人选任制度不完善等问题，因此欲发挥股权遗嘱信托的价值优势，不仅需理顺相关法律关系，还需调整和化解《民法典继承编》与《信托法》以及《公司法》在具体适用中的矛盾与不合。为此需完善股权遗嘱信托的设立方式，尤其要对股权遗嘱信托的成立与生效、股权信托财产的登记与权属、以及股权遗嘱信托的受托人选任等制度予以完善，以凸显信托财产的独立性，最大程度的尊重意思自治，让遗嘱人通过法律赋予的遗嘱自由权来选任受托人对股权进行有效管理并使其增值，从而实现委托人、受益人和受托人以及股权标的公司各方之间和谐共赢发展。

关键词：遗嘱信托；信托财产；股权继承；股权登记；受托人

3.房屋租赁权的不动产登记能力及预告登记的建构

作者：陈耀东、李睿琦（南开大学法学院，复旦大学法学院）

内容提要：房屋租赁权是指承租人对房屋的使用之权，具有“让与不破租赁”的对抗效力。但我国现行实定法规定的房屋租赁登记备案制度以行政管理为目的，缺乏公示效力，影响了房屋租赁市场的交易安全。房屋租赁权应先公示，而后方具有对抗力。房屋租赁权的内容具有物权的效力特征，其登记有利于促进交易，故具有不动产登记能力。不动产登记中最适合房屋租赁权的登记类型是预告登记，其与“让与不破租赁”一样，都以保障债权实现为目的，且提供了合适的文本基础。房屋租赁权的预告登记以有效的租赁合同、房屋处于直接占有状态为登记条件，以双方共同申请为原则，登记后的房屋租赁权具有担保效力、完全效力和预警效力。

关键词：房屋租赁权；不动产登记能力；预告登记；登记备案

4.对刑事拘留措施监督途径的探析

作者：岳启杰（北京市门头沟区人民检察院第七检察部）

内容提要：刑事拘留作为一种限制人身自由的强制性措施犹如一把“双刃剑”，用之得当，惩治犯罪，维护稳定；反之，则两受其害。刑事拘留的决定、变更及期限的延长均由公安机关自行决定，这种既当“裁判员”又当“运动员”一方独大的权力模式，容易导致刑事拘留滥用的问题。目前公安机关的刑事拘留存在着以拘代侦、以拘促赔、随意延长拘留等问题。过去检察机关对刑事拘留未形成系统化、制度化的执法监督是上述问题的重要原因。从刑事拘留检察监督的现状和问题入手，提出切实可行的完善路径，以期对刑事拘留检察监督方面的理论研究和司法实务有所裨益。

关键词：刑事拘留；权力制衡；检察监督；完善途径

【学术热点】

5.人工智能社会组织监管的合规型路径

作者：刘红春（云南大学法学院）

内容提要：如何对人工智能社会组织的角色作特性界定或功能评判，是将其视为政府与市场力量之外人工智能发展的“第三力量”，还是扮演人工智能领域的社会智库建设者、政策法律伦理倡导者、行业标准创制者、行业自律监督者等角色，无一不关系着衡量社会组织监管体制殊异的判定与选择。面对第三次人工智能的发展浪潮，为了使人工智能社会组织更好地发挥正面效应，积极应对人工智能革命对当下社会秩序的挑战，通过考察132家人工智能社会组织的特性、功能及现实发展等，似能客观地对社会组织监管体制转型作一注脚，为建构立法引领、执法监管、司法保障为主要路径的“合规型”监管机制提供一定参考。

关键词：人工智能；社会组织；合规监管；良法善治；道德伦理

6.重大疫情背景下传染病防治失职罪的适用困境与出路

作者：喻名峰、周博涵（湖南师范大学法学院）

内容提要：新型冠状肺炎疫情防控过程中，我国传染病防治刑事立法及司法暴露出诸多缺陷和不足。党的十九届四中全会重点强调国家治理体系及治理能力的现代化，以此为导向，应对我国刑法中与传染病防治失职罪相关的刑法规范予以完善。着眼于新冠肺炎疫情防控工作中行政部门的行政行为，传染病防治失职罪的犯罪主体应当扩展至具有传染病防治职责的相关社会团体及研究机构的工作人员，在主观方面，应认可间接故意的罪过形态。相应地，亦应尽快展开传染病防治法律法规的修改完善工作。

关键词：重大疫情防控；传染病防治失职罪；犯罪主体；主观方面；立法完善

7.彩礼返还制度基于民法典精神的反思与重构

作者：刘彬彬（天津市妇女联合会权益部）

内容提要：彩礼是我国传统婚俗的组成部分。现行法律对彩礼概念及法律性质的认定较为模糊，对彩礼返还规则的设计较为简略，无法满足解决彩礼返还纠纷实务需要。基于《民法典》所倡导的公平诚信、守法与公序良俗等基本原则，对彩礼返还制度进行研究。彩礼是以成立稳定的婚姻关系为目的，由一方当事人及其家庭依良俗自愿向对方当事人及其家庭给付的财物，属于附解除条件的赠与。遵照制定法与习惯法相统一、保护婚约自由与照顾无过错方相统一、保护妇女和儿童合法权益原则，探索确定彩礼良俗范围的路径，并综合考量共同生活时间、当事人过错、生活困难程度等因素，建立彩礼返还具体规则。

关键词：彩礼返还；民法典；婚约解除

【刑事法学】

栏目主持人：刘晓梅教授

8.社会支持理论视角下加强社会力量参与安置帮教工作

作者：刘晓梅、沈蒙婷（天津工业大学法学院）

内容提要：目前我国北京、成都、苏州、沈阳、天津等地区都进行了社会力量参与安置帮教的有效实践，刑释人员的社会适应性大大提高。以社会支持理论为视角，当前社会力量参与刑释解矫人员安置帮教工作存在顶层设计不足、参与的社会力量单薄和刑释人员再社会化困难等困境。为促进共治共享社会治理格局，提出加强社会力量参与安置帮教的四项对策建议，即完善法律法规，促进刑事执行法典化；坚持政府主导，有效联结社会组织；提供政策鼓励，支持社会组织；借鉴恢复性司法，发挥社会工作者的作用。

关键词：安置帮教；社会力量参与；社会支持理论

9.私分国有资产罪的废除

作者：牛忠志、晋泽禹（河北大学法学院）

内容提要：1997年修订的《刑法》增设的私分国有资产罪是基于当时中国社会情况的权宜之计。由于该罪在立法目的、犯罪构成等方面与贪污罪十分相似，故如何区分二者一直困扰着司法机关。私分国有资产罪的法定刑远低于贪污罪，如果对私分国有资产的犯罪行为不以贪污罪严惩，将给触法的贪官污吏提供了一个制度“庇护所”。刑法解释对本罪持限缩的态势，该罪自设立以来其司法适用率也很低，目前设立该罪的社会条件已不复存在。为了严厉打击侵害国有资产的犯罪行为，建议将来修法时废除私分国有资产罪，直接将私分国有资产之危害行为纳入贪污罪定罪处罚。

关键词：私分国有资产罪；犯罪构成；贪污罪；司法适用率

10.社区矫正工作面临的现实矛盾与破解路径

作者：连春亮（河南司法警官职业学院司法行政管理系）

内容提要：《社区矫正法》和《社区矫正法实施办法》颁布实施之后，社区矫正工作进入了法治化阶段。社区矫正在实际工作中产生了重刑监管与教育帮扶的矛盾，社会力量依赖与社会发育不良的矛盾，矫正需求广泛性与矫正项目匮乏性的矛盾，智慧矫正与人文教育的矛盾，制度“内卷化效应”与社区矫正创新的矛盾。社区矫正工作要遵循法律原则和立法内在精神，转变工作理念，压缩社区矫正的权力逻辑，拓展社区矫正的自治逻辑，平衡智慧矫正与人文教育的关系，建构以矫正教育为核心的社区矫正工作架构和矫正教育体系，建构社区矫正机构和社会力量的合作平台，形成矫正教育和社会帮扶的共同体，实现社区矫正的法定目标。

关键词：教育帮扶；社会力量；矫正项目；智慧矫正；法律规制

【法学研究】

11.新媒体时代法院舆情应对机制的检视与重构

作者：天津市滨海新区人民法院课题组（天津市滨海新区人民法院）

内容提要：司法活动本身具有一定程度的滞后性，加之，调控机制和手段不足，使得负面舆情出现时，法院往往处于极为被动的境地。通过以天津市全部三级法院为分析样本，概述了法院舆情引导工作的实际问题，进行了理念纠葛、应对机制落后、司法与媒体沟通机制不顺、惩罚性措施不足等原因分析，并以比较法学的视野介绍了域外经验，得出了可供我国借鉴的思路，即以“三同步”原则作为基本指引，强化法院舆情自主化解责任，实行必要的风险自担；建立精细化的舆情风险评估与引导机制；强化司法公开的群众参与深度；主动开示民生案件，为媒体报道旁听报道提供便利；加强对违反报道禁令、造谣传谣等行为的惩罚等，以不断适应新媒体时代的舆论表达。

关键词：舆情；舆论引导；“三同步”原则；新媒体时代

12.重大公共事件中行政执法法律风险的防范

作者：董妍、赵卓乾（天津大学法学院）

内容提要：此次新冠疫情重大公共卫生事件给行政执法带来诸多挑战和风险，缺乏明确的执法依据，无可操作性程序规范、执法权限和主体资格等问题均易导致行政法律风险。对此，应当完善重大公共事件相关法制体系建设；梳理执法依据清单、建立标准化专项执法程序；发布典型案例，弥补建章立制不足；提高执法人员的素质，注重行政执法过程的科学化；完善重大公共事件中的行政执法监督机制。

关键词：重大公共事件；行政执法；法律风险；风险规避

【公安学研究】

13.从“治安秩序”回到“治安”对治安概念再理解

作者：黄鹏、佟国忠（天津公安警官职业学院）

内容提要：治安是国家和政府高度重视的工作，也是社会各界广泛关注的领域。在安全成为政治社会生活重要议题时，治安学的发展却出现了危机，特别是治安学理论久陷困境而无法取得大的突破。出现问题的主要原因是，现有治安学以“治安秩序”为中心构建理论体系，回避了对治安概念的本质追问，导致对社会现象和现实实践解释力度不足。治安学要发展繁荣，需要回到对治安概念的再理解。通过对概念词源抽象、历史抽象、实践抽象的概括发现，治安理解为“权力安全”更为准确。对“权力”“安全”以及作为整体的“权力安全”分析，从结构性和时间流上进一步揭示出治安概念的内在张力。对治安概念的再理解，也是构建新治安学的基础。

关键词：治安；概念；治安秩序；权力安全；治安学

14.徒手抓捕技能训练与发展

作者：韩震（天津公安警官职业学院警察管理与战术指挥教研部）

内容提要：新时代公安工作肩负着维护国家政治安全、确保社会大局稳定、促进社会公平正义、保障人民安居乐业的重任。公安机关人民警察必须具备过硬的本领才能适应党中央对公安工作提出的新要求。对犯罪嫌疑人实施抓捕是公安机关基层民警日常工作中经常要执行的任务。在抓捕犯罪嫌疑人的过程中，如何保证民警自身安全，如何安全有效、合理合法地控制犯罪嫌疑人，这就要求公安民警必须具备良好的抓捕技能，在对犯罪嫌疑人不能或不适宜使用武器时要进行徒手抓捕。通过对基层民警徒手抓捕技能的应用现状进行分析与研究，提出在当前执法环境下使用徒手抓捕技能的发展策略，为徒手抓捕技能的发展与应用提供理论支持。

关键词：基层民警；徒手抓捕技能；训练；发展

《天津法学》创刊于1985年，曾用名《天津市政法管理干部学院学报》，于2010年更名为《天津法学》。《天津法学》是天津市唯一国内外公开发行的综合性法学学术刊物，主要栏目有：法律实施论坛、刑事法学、民法典研究、生态文明法治、法学研究、学术热点、立法建议、金融法制、国际法研究、外国法制、司法理论与实践、案例辑要、公安学研究等。刊物在贯彻理论与实践的结合上下功夫，注重倾听时代的呼声，反映时代的要求，回答时代的课题。为提高法学理论水平提供评说园地，为完善法律体系提供有益学说，为提高司法实践质量提供理论基础。

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责任编辑 | 吴珊

审核人员 | 张文硕

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