开设赌场罪研究，为博彩APP招揽用户是否构成犯罪？如何量刑？

随着国家打击非法博彩行业力度的加强，很多人因为涉及博彩APP而被拘留，罪名一般都是开设赌场罪，本文分析一下开设赌场罪。

博彩APP的刑事案件

最开始的开设赌场，就是聚集一帮人进行赌博，从中抽利，随着互联网与电子支付的发展，开设赌场从线上转到了线上，很多人开始设立网站开设赌场，只需要登录网站就可以参与赌博。

互联网发展到了今天，人们几乎人手一台手机，从事开设赌场的人，就研发出手机APP，人们几乎可以随时随地进行投注。

为了躲避国家的监管，几乎大部分的人都将服务器架设在国外，最多的就是东南亚一带，而且很多博彩公司，还向中国内地招聘程序员。

为了向国内的客户推广APP，博彩公司还会让一些人员（例如大学生、家庭主妇）帮他们在国内推广，当有人参加赌博后，就会给予这些推荐者奖励。

开设赌场罪的规定及量刑

刑法第303条规定了开设赌场罪，开设赌场的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制，情节严重的处5年以上10年以下有期徒刑。注意一下，在2021年之前，开设赌场的话旧刑法只判3年有期徒刑，情节严重的判3至10年，换言之，新刑法加重了对开设赌场行为的处罚。

两高一部出台了《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》（简称《赌博意见》），以下属于开设赌场的行为：1、建立赌博网站并接受投注的；2、建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；3、为赌博网站担任代理并接受投注的；4、参与赌博网站利润分成的。

下列情形属于情节严重：1、抽头渔利数额累计达到3万元以上的；2、赌资数额累计达到30万元以上的；3、参赌人数累计达到120人以上的；4、建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；5、参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；6、为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；7、招揽未成年人参与网络赌博的；8、其他。

开设赌场共犯的认定

根据《赌博意见》的规定，明知是赌博网站，为其提供下列服务或者帮助的，以共犯论处：

1、为赌博网站提供互联网接入、投放广告、发展会员、软件开发、技术支持等服务，收取服务费数额在2万元以上的；

2、为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的；

3、为10个以上赌博网站投放与网址、赔率等信息有关的广告或者为赌博网站投放广告累计100条以上的。

招揽用户是否构成犯罪？

手机APP在国外（包括服务器、主要成员都在国外），而犯罪嫌疑人在国内向他人推荐该APP，是否也会构成开设赌场罪呢？

这种要根据具体情况进行分析，如果犯罪嫌疑人自己为该APP担任代理并接受投注，又或者参与到利润分成的，则符合司法解释的规定，构成开设赌场罪。

如果是单纯的向朋友推荐博彩APP，没有任何获利的，一般不会构成犯罪，但不排除有一些司法机关，会私自扩大开设赌场罪的处罚范围。

还有一种情况需要注意的，例如张三向朋友推荐一个博彩APP，每推荐一个获得10元的奖励，对于这种情形，笔者认为，不应构成开设赌场罪。因为介绍别人使用APP，并不是开设赌场罪的实行行为。

不起诉案例分析

案号：遵检二部刑不诉〔2021〕Z8号，郭某某是浪人扑克网站的代理人员，通过扫墓多人在APP上进行赌博，郭某某获得1.5%的返利，一共获利3万多元，由于其犯罪情节轻微，具有坦白、退缴违法所得，认罪认罚等情节，检察院决定对郭某某不起诉。

案号：云检刑不诉〔2021〕120号，李某某是赌博APP“大亨互娱”的代理，其下线在APP赌博赢钱时，李某某可以从中抽成，李某某介绍多人进行赌博，共抽成3万多元。检察院认为，李某某行为构成开设赌场罪，由于其系初犯、偶犯，认罪态度好，积极退赃，决定对李某某不予起诉。

写在最后

笔者接触的很多案例，涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人，都会有着贪图小便宜的心理，他们可能认为，这些小钱不至于构成犯罪。在此提醒一下，如果有类似行为的人，建议尽早收手。

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