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上市公司并购重组基本术语辨析

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  来源:网络

  并购重组是一个集合概念,在这一集合概念下,可以分辨出各种具体的交易行为,并用更具体的术语对其进行概括。例如兼并、合并、收购、重大资产重组、借壳上市等等。笔者发现,许多人对这些术语概括的是什么交易行为,存在不同的理解,导致沟通交流时常有误会发生。因此,对于上市公司并购重组这一集合概念下,会发生什么具体的交易行为,各个交易行为又该用哪个术语概括,还是有必要进行辨析并统一认识的。

  一、并购重组从词义上可以拆分为兼并、收购、重组

  首先,从并购重组这个名词的词义上,可以拆分出三个名词,即兼并、收购和重组。兼并的“并”,收购的“购”,再加上重组,就组成了并购重组这个名词。重组在上市公司语境下,一般指重大资产重组。

  收购和重大资产重组是我们的官方用语,也是两种最核心的上市公司并购重组业务。

  针对收购,我们有《上市公司收购管理办法》,针对重大资产重组,我们有《上市公司重大资产重组管理办法》,两个文件中,对收购和重大资产重组有所界定。

  上市公司收购,也即收购上市公司,是指:收购人通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东,或者通过投资关系、协议、其他安排的途径成为一个上市公司的实际控制人,或者同时采取上述方式和途径取得上市公司控制权。(《收购办法》第5条)由此可见,上市公司收购的核心是取得上市公司的控制权,可以通过持股的方式,也可以通过协议或其他安排,总之,只要持有上市公司股票的表决权,达到能够控制上市公司的程度,就是上市公司收购。(何谓拥有上市公司控制权,参见《收购办法》第84条)

  上市公司重大资产重组,是指上市公司购买、出售资产达到一定的体量的行为。其中包括上市公司控股或者控制的公司购买、出售资产,资产的概念中包括股权。判定重大,以50%为界。拟购买或出售的资产,与上市公司现有的财务数据比较,资产超过50%、资产的收入超过50%、净资产超过50%且超过5000万的,都是重大资产,购买或出售该等资产的行为,就是重大资产重组。(参见《重组办法》第12条)由此可见,重大资产重组的概念,核心要表达的是上市公司本身的变化,而不是上市公司股权关系的变化。

  说完了收购和重大资产重组,我们再来看一下兼并。兼并这个概念是没有官方的定义的,每个人的用法也很不同,对其进行界定可能争议最大。笔者认为,兼并可以理解为公司法中规定的吸收合并,如果我们讲A公司兼并B公司,就是指A公司将B公司吸收合并,B公司注销。这样就可以看到兼并和收购的区别,A公司收购B公司,是指A公司购买了B公司的控制权,B公司并不注销,还是存在的;而A公司兼并B公司,是指A公司购买了B公司所有的资产,承接了B公司的债务,然后B公司注销,B公司就不存在了。

  如果A公司和B公司合并后,新设立了C公司,A公司和B公司均注销,这就是公司法上所谓的新设合并,新设合并可以简称合并。这样,兼并和合并(新设合并)两个概念也区别开了。

  如上所述,兼并、合并、收购、重大资产重组四个概念便区别开了,各自都有自己核心的含义。

  二、发行股份购买资产和借壳上市

  在《重组办法》中,还界定了两种行为,即发行股份购买资产和借壳上市。

  发行股份购买资产,是指:上市公司购买资产,但不以现金支付对价,而是以新发行的股票作为支付对价的行为。发行股份购买资产中,发行股票是核心的特征,资产规模大小是不重要。当然,如果要购买的资产规模很大,也可能同时构成重大资产重组,甚至是借壳上市。

  借壳上市,顾名思义,就是借上市公司这个壳,装入新的资产,使得上市公司改头换面,基本上成为一个完全不同的新公司,装入的资产就变相实现了上市。借壳上市是重大资产重组的升级版,也即是非常重大的重大资产重组。相比于重大资产重组,借壳上市以100%为界,即拟购买的资产,与上市公司现有的财务数据比较,资产、资产的收入、资产的利润、净资产中任何一项指标达到100%,或为了购买资产累计发行的股票超过原有股票的100%的,就会构成借壳上市。(参见《重组办法》第13条)

  三、分析和总结

  上市公司并购重组,所包括的这些表面上形态各异的行为,从本质性讲其实就是一个行为,即:某个主体购买股权或其他资产,以现金或股份为支付手段。上市公司在交易中所处的地位不同,就会被界定为不同的行为,套用不同的概念。至于是否能够以股份作为支付对价,要看股份有没有人愿意要,具有流通性的上市公司股票,是有人愿意要的。

  上市公司作为标的公司,它的股票被其他公司购买时,就是上市公司收购。而如果上市公司作为购买人,去购买其他公司的股权时,就是上市公司重大资产重组,此时如果上市公司不以现金,而是以自己的股票为支付手段,就是上市公司发行股份购买资产,而如果重组的资产过于重大,达到了100%,就是借壳上市。收购和重大资产重组的概念区分,是以上市公司为中心的,把上市公司放到不同的位置上,就会适用不同的概念。

  作为购买方,也可以去购买上市公司的一般资产,此时不称为上市公司收购。极端的情况(在我国不太可能发生的),比如一个购买方买下了上市公司所有资产和债务,概念上就是购买方将上市公司兼并了,上市公司退市、注销。在我国由于上市较难,购买方之所以购买上市公司的股票,主要是看重上市公司这个资格,如果是购买一般资产,没有必要非得在上市公司手中购买。购买上市公司的股票,支付手段一般都是现金,因为上市公司的股票本来是有流动性的,出卖人很难接受一个流动性更差的支付对价。

  上市公司去购买其他公司的股权或一般资产时,却是可以用自己的股票作为支付手段的,出卖人也愿意将自己不能流通的股权或资产,置换为可以流通的上市公司股票。当然,财力雄厚的上市公司,也可以直接以现金作为支付手段。

  另外,一个行为如果看的视角不同,可能会同时符合几个概念。比如,任何一个借壳上市,都是重大资产重组,是非常重大的重大资产重组。发行股份购买资产,如果购买的资产量足够大,那也会同时构成重大资产重组。一个上市公司去收购另一个上市公司的控制权,就可能既构成收购人的重大资产重组,同时也构成对被收购人的上市公司收购。

  上市公司并购重组业务,在有收购和重大资产重组交叉时,是最复杂的,被誉为“皇冠上的明珠”。在了解上述基本概念和制度框架下,我们可以继续我们更为深入的学习了。

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