监察对象身份变化之处理

　　编者按

　　2016年以来，为解决执纪实践中遇到的新情况、新问题，中纪委审理室以“钟纪晟”名义发表系列解读文章，提出许多执纪执法工作的指导性意见，为我们提供权威的办案参考。现记录文章并提炼要点。

　　文章要旨

　　1.发生时不属，拟立案时属监察对象。可否给予政务处分主要取决于被调查人在接受处理时的具体身份，同时只有违法时的身份符合职务违法行为的主体要件，才能认定构成职务违法。

　　2.发生时属，拟立案时不属监察对象。鉴于其身份不再是监察对象，一般可以立案调查，但不再适用政务处分，若依法可以由其主管单位给予处分的可按程序提出建议。

　　正文

　　1.发生违法问题时不属于，立案调查时属于监察对象或者发生职务违法问题时属于监察对象，立案调查时不属于监察对象，如何处理？

　　首先需要明确，可否给予政务处分主要取决于被调查人在接受处理时的具体身份，若依照相关法律、法规、国务院决定和规章对违法行为及其适用处分的规定，可以给予政务处分的则可以依法作出。

　　需要指出的是，基层群众性自治组织中从事管理的人员等监察对象，在公职人员政务处分统一法律出台前，依照现行规定，暂不适用政务处分。

　　发生违法问题时不属于监察对象范围，立案调查时属于监察对象范围的，依据《中华人民共和国监察法》第三条（对所有行使公权力的公职人员进行监察，调查职务违法和职务犯罪）、第十一条（履行监督、调查、处置职责）、第三十四条（与司法机关管辖衔接）和第四十五条第一款第（二）项（对违法的公职人员作出政务处分）的规定，可以立案调查并根据其具体身份情况决定是否适用政务处分。其中:

　　（1）涉嫌职务犯罪的，监察机关可以立案调查并移送检察机关审查起诉。

　　（2）涉嫌其他刑事犯罪的，监察机关可以将掌握的问题线索移交公安机关依法处理。若同时涉嫌职务犯罪的，可以监察机关为主调查，公安机关协助。

　　（3）涉嫌贪污贿赂、滥用职权、玩忽职守、权力寻租、利益输送、徇私舞弊以及浪费国家资财等职务违法的（比如，县委组织部部长、 县政协副主席等在监察法实施前不是监察对象，

　　但在监察法施行后已属于监察对象），监察机关可以立案调查；涉嫌其他违法的，根据具体情况，监察机关既可以直接进行调查，也可以移送相关行政执法机关调查。

　　2.发生职务违法问题时属于监察对象范围，立案调查时不属于监察对象范围的，应如何处理？

　　发生职务违法问题时属于监察对象范围，立案调查时不属于监察对象范围的，依照《中华人民共和国监察法》第三条、第十一条、第四十五条第一款第（一）（二）（四）项、第四十六条和《公职人员政务处分暂行规定》第十八条的规定，鉴于其身份不再是监察对象，一般可以立案调查，但不再适用政务处分，若依法可以由其主管单位给予处分的可按程序提出建议。其中：

　　（1）涉嫌职务犯罪的，可以移送检察机关审查起诉；

　　（2）有违法所得的，可以依法作出没收、追缴或者责令退赔的决定；

　　（3）因违法行为获得不正当利益的，可以按程序纠正，有的还可以依照规定纳入失信联合惩戒；

　　（4）违法行为未过行政处罚追究时效期限的，可以建议行政执法机关依法给予行政处罚；

　　（5）如立案调查后，没有证据证明存在违法犯罪行为的，即应当撤案。

　　3.领导干部身份发生变化的情况下，给予其政务处分时，适用法规是根据其违法时身份还是处分时的身份？

　　从《中华人民共和国监察法》《公职人员政务处分暂行规定》等法律法规规定看，对于监察对象范围，均应依据有关规定，结合其被处分时的身份等情况确定；对给予政务处分的公职人员范围，也应依据其被处分时的身份等情况来确定，如果被处分时不是公职人员，例如辞去公职的人员，就无法给予其政务处分。

　　另一方面，违法时的身份对于认定职务违法问题具有重要作用，只有违法时的身份符合职务违法行为的主体要件，才能认定构成职务违法。

　　（编者注：违法时是普通公民或村干部等，发现时是（非党）公务员的，因违法时身份不符合政务（政纪）处分的主体要件，成为公务员后被发现亦不能政务处分。该违法行为是否影响招录为公务员、事业人员，由组织人事部门进行判断和处理。）

　　法规链接

　　1.《中华人民共和国监察法》

　　第三条 各级监察委员会是行使国家监察职能的专责机关，依照本法对所有行使公权力的公职人员(以下称公职人员)进行监察，调查职务违法和职务犯罪，开展廉政建设和反腐败工作，维护宪法和法律的尊严。

　　第十一条 监察委员会依照本法和有关法律规定履行监督、调查、处置职责：

　　(一)对公职人员开展廉政教育，对其依法履职、秉公用权、廉洁从政以从业及道德操守情况进行监督检查；

　　(二)对涉嫌贪污贿赂、滥用职权、玩忽职守、权力寻租、利益输送、徇私舞弊以及浪费国家资财等职务违法和职务犯罪进行调查；

　　(三)对违法的公职人员依法作出政务处分决定；对履行职责不力、失职失责的领导人员进行问责；对涉嫌职务犯罪的，将调查结果移送人民检察院依法审查、提起公诉；向监察对象所在单位提出监察建议。

　　第三十四条 人民法院、人民检察院、公安机关、审计机关等国家机关在工作中发现公职人员涉嫌贪污贿赂、失职渎职等职务违法或者职务犯罪的问题线索，应当移送监察机关，由监察机关依法调查处置。

　　被调查人既涉嫌严重职务违法或者职务犯罪，又涉嫌其他违法犯罪的，一般应当由监察机关为主调查，其他机关予以协助。

　　第四十五条第一款第二项 监察机关根据监督、调查结果，依法作出如下处置：

　　（二）对违法的公职人员依照法定程序作出警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等政务处分决定；

　　第四十六条 监察机关经调查，对违法取得的财物，依法予以没收、追缴或者责令退赔；对涉嫌犯罪取得的财物，应当随案移送人民检察院。

　　2.《公职人员政务处分暂行规定》

　　第十八条 有违法行为应当受到政务处分的公职人员，在监察机关作出处分决定前已经退休的，不再给予处分；监察机关可以对其立案调查，依法应当给予降级、撤职、开除处分的，应当按照规定降低或者取消其享受的待遇。

　　有违法行为应当受到政务处分的公职人员，在监察机关作出处分决定前已经辞去公职或者死亡的，不再给予处分，但是监察机关可以立案调查，对其违法取得的财物和用于违法的财物，依照本规定第二十一条处理。

　　来源：纪法思享